ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 17 февраля 2010 г. N КА-А40/239-10
Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 17 февраля 2010 года.
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
от заявителя ООО "Скартел" Афанасьевой С.А. по доверенности от 11.06.2009 г. N S-266/09
от ответчика ФАС России Чесноковой Т.Н. по доверенности от 27.10.2009 г. N ИА/37796, Шилиной Е.В. по доверенности от 15.07.2009 г. N ИА/22832
рассмотрев 10 февраля 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ответчика Федеральной антимонопольной службы на решение от 28 сентября 2009 г. Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Барыкиным С.П. на постановление от 02 декабря 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Цымбаренко И.Б., Бекетовой И.В., Поповым В.И. по делу N А40-87671/09-17-610 по заявлению ООО "Скартел" об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) о привлечении к административной ответственности
ООО "Скартел" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления ФАС России от 25 мая 2009 года N 127/90-09 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28 сентября 2009 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 декабря 2009 года, заявление удовлетворено. Оспариваемое постановление антимонопольного органа признано незаконным и отменено.
В кассационной жалобе ФАС России просит отменить решение и постановление, поскольку они приняты незаконно и необоснованно, с неправильным применением норм права - статей 9, 31 Федерального закона "О защите конкуренции". Выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.
В отзыве на кассационную жалобу ООО "Скартел" возражало против ее удовлетворения и просило оставить законно принятые судебные акты без изменения.
В судебном заседании представители ФАС России поддержали доводы и требования кассационной жалобы, а представитель ООО "Скартел" возражал против ее удовлетворения.
Проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно нее, арбитражный суд кассационной инстанции находит принятые по делу решение и постановление подлежащими отмене, в связи с неправильным применением судами норм материального права.
Арбитражные суды установили, что ООО "Скартел" 25 августа 2008 года в порядке, предусмотренном статьей 31 Федерального закона "О защите конкуренции", представило в ФАС России перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым эти лица входят в одну группу лиц.
ООО "Скартел" 10 марта 2009 года представило в ФАС России уведомление о реорганизации заявителя в форме присоединения к нему ООО "Синамакс", ООО "ФОРТЕКС", ООО "Макмис", ООО "Бион", ООО "ГРАНИТ", ООО "Юстен", ООО "Бит Сервис" 26 января 2009 года. Реорганизация ООО "Скартел" совершена лицами, входящими в одну группу лиц; Компания "WIMAX HOLDING LIMITED" является учредителем ООО "Скартел" и владеет 100% долей в уставном капитале ООО "Скартел".
Вместе с уведомлением о реорганизации заявитель представил в антимонопольный орган свидетельство Компании "WIMAX HOLDING LIMITED" от 04 апреля 2008 года, согласно которому единственным акционером Компании "WIMAX HOLDING LIMITED" является Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED".
В связи с чем, антимонопольный орган сделал вывод о том, что на момент представления уведомления о реорганизации Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" входила в одну группу с ООО "Скартел", однако Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" не была указана в перечне лиц, входящих в одну группу лиц с заявителем, представленным им в ФАС России 25 августа 2008 года.
Оспариваемым постановлением ФАС России от 25 мая 2009 года N 1 27/90-09 ООО "Скартел" привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 300000 рублей за нарушение пункта 3 части 1 статьи 31 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", а именно за то, что заявитель не представил в антимонопольный орган ходатайство о реорганизации ООО "Скартел" в форме присоединения.
Признавая незаконным оспариваемое постановление, суды исходили из того, что Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" не имеет взаимосвязи ни с ООО "Скартел", ни с иными юридическими и физическими лицами, входящими в одну группу, а имеет такую взаимосвязь лишь с одним лицом, входящим в группу заявителя - Компанией "WIMAX HOLDING LIMITED". Таким образом, состав группы лиц ООО "Скартел" не менялся, в связи с чем заявителем не нарушено условие, предусмотренное пунктом 3 части 1 статьи 31 Федерального закона "О защите конкуренции". Поэтому ООО "Скартел" незаконно привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ.
Между тем данные выводы судов сделаны с неправильным применением норм материального права, в частности положений Федерального закона "О защите конкуренции".
Так, согласно пункту 14 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции" лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции" основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции", признаются группой лиц.
При этом в группу лиц, состоящую из участников, которые находятся между собой в отношениях, указанных в пунктах 1 - 14 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции", по смыслу пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции" входят также хозяйственные общества (товарищества), в которых члены группы в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют в совокупности более чем пятьдесят процентов общего числа голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).
В данном случае суды правильно установили, что Компания "WIMAX HOLDING LIMITED" владеет 100% долей в уставном капитале ООО "Скартел", а Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" является единственным акционером Компании "WIMAX HOLDING LIMITED".
Следовательно, Компания "WIMAX HOLDING LIMITED" и ООО "Скартел" входят в одну группу лиц на основании пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции", в свою очередь Компания "WIMAX HOLDING LIMITED" и Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" также признаются группой лиц в силу указанной нормы закона.
Таким образом, Компания "WIMAX HOLDING LIMITED", Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" и ООО "Скартел" признаются группой лиц по правилам пункта 14 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции".
Вывод судов о том, что перечень лиц, входящих в одну группу лиц с ООО "Скартел" не изменился с момента подачи в ФАС России уведомления, основан на неправильном применении статьи 31 Федерального закона "О защите конкуренции".
Как правильно установили суды, ООО "Скартел" представило в ФАС России 25 августа 2008 года вх. N 32654 перечень лиц, входящих в одну группу лиц, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу. Указанный перечень был размещен в установленном порядке на официальном сайте ФАС России в сети "Интернет".
В соответствии с информацией, представленной с уведомлением, сделка осуществлена лицами, входящими в одну группу лиц.
Между тем перечень лиц, входящих в одну группу с ООО "Скартел", на момент осуществления реорганизации путем присоединения изменился, так как фактически Компания "CYPROMAN SERVICES LIMITED" на момент осуществления данных действий входило в группу лиц с ООО "Скартел", но это не было заявлено в представленном за месяц до осуществления реорганизации путем присоединения в ФАС России перечне таких лиц и было выявлено только после совершения реорганизации.
Таким образом, перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления реорганизации, изменился по сравнению с ранее представленным в антимонопольный орган перечнем таких лиц. Следовательно, совершенная заявителем реорганизация путем присоединения к нему организаций, входящих в одну группу, подлежала антимонопольному контролю.
При таких обстоятельствах, а также учитывая, что при разрешении настоящего дела, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании полного и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд кассационной инстанции считает возможным, отменяя обжалуемые судебные акты, принять новое решение об отказе в удовлетворении заявления ООО "Скартел" к ФАС России о признании незаконным и отмене постановления от 25 мая 2009 года N 1 27/90-09 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ.
Руководствуясь ст. ст. 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 сентября 2009 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 декабря 2009 года по делу N А40-87671/09-17-610 отменить.
В удовлетворении требований ООО "Скартел" о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы от 25 мая 2009 года по делу N 1 27/90-09 о привлечении ООО "Скартел" к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ отказать.