ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 30 августа 2021 г. по делу N 21/44/104/384
ОБ ОТКАЗЕ ВО ВКЛЮЧЕНИИ СВЕДЕНИЙ В РЕЕСТР НЕДОБРОСОВЕСТНЫХ ПОСТАВЩИКОВ
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев посредством системы видео-конференц-связи обращение, направленное ФГУП "А", о включении сведений в отношении ООО "Н" в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Обращение) (далее - Реестр), Комиссия
установила:
ФГУП "А" представлены в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) сведения в отношении ООО "Н" для включения в Реестр.
В целях полного и всестороннего рассмотрения Обращения в заседании Комиссии 26.08.2021 объявлен перерыв, рассмотрение продолжилось 30.08.2021.
Комиссия в результате осуществления проверки факта одностороннего отказа от исполнения контракта и проведения на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.
ФГУП "А" на основании части 6 статьи 15 Закона о контрактной системе 26.12.2018 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении повторного конкурса с ограниченным участием на право заключения государственного контракта на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэропортового комплекса "Сокол" (г. Магадан), 2 этап, г. Магадан" (номер извещения в ЕИС - 0373100090918000077) (далее - Конкурс).
Начальная (максимальная) цена контракта составляет 1 492 214 668,15 рублей.
Между Федеральным агентством воздушного транспорта, в лице ФГУП "А" (далее - Заказчик), действующего на основании соглашения от 25.03.2014 N С-61-14, и ООО "Н" заключен государственный контракт от 01.03.2019 N 0373100090918000077 (далее - Контракт).
Цена Контракта - 1 490 214 668,15 рублей.
В соответствии с пунктом 2.1 Контракта подрядчик обязуется в соответствии с проектной документацией приобрести оборудование и материалы, выполнить работы по разработке рабочей и иной технической документации, строительные, монтажные и другие связанные с объектом работы, обеспечивающие полноценное функционирование вновь построенных/реконструируемых объектов и их ввод в эксплуатацию, перечень, объем и сроки которых определяются в ведомости объемов и стоимости работ (приложение N 1 к Контракту) и календарном графике производства и стоимости работ (далее - График выполнения работ) (приложение N 2 к Контракту), и передать их Заказчику в установленном Контрактом порядке.
Согласно пункту 2.2 Контракта подрядчик в рамках Контракта своими силами и средствами, либо с привлечением субподрядчиков в соответствии со статьей 18 Контракта, осуществляет разработку рабочей документации в объеме, отражающем все работы, необходимые для ввода объектов в эксплуатацию, в том числе энергоснабжение и управление этими объектами, предусмотренными в приложении N 1 к Контракту и выполнение всех строительных, монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных с объектом работ, включая возможные работы, определенно не упомянутые в проектной документации, но необходимые для полного сооружения и нормальной (безопасной) эксплуатации объекта, с применением подрядчиком собственных материалов и оборудования, в пределах сроков, определенных в Графике выполнения работ.
В соответствии с пунктом 2.3 Контракта подрядчик обязуется в соответствии с Контрактом завершить все работы и сдать в установленном порядке объект пригодный к эксплуатации, в сроки, установленные Графиком выполнения работ.
Согласно пункту 11.1 Контракта в целях обеспечения обязательств подрядчика по выполнению работ, предусмотренных Контрактом, подрядчик до заключения Контракта предоставил в пользу Заказчика в размере обеспечения исполнения Контракта безотзывную банковскую гарантию, выданную банком, соответствующим требованиям, установленным постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 N 1188, или внес денежные средства на указанный Заказчиком счет.
Способ обеспечения исполнения Контракта определяется подрядчиком самостоятельно.
Размер обеспечения исполнения обязательств подрядчика составляет 447 664 400,45 рублей.
Обеспечение исполнения обязательств подрядчика должно действовать с даты подписания Контракта и превышать срок исполнения обязательств подрядчика по выполнению работ, предусмотренных графиком выполнения работ, не менее чем на один месяц.
В соответствии с пунктом 12.1 Контракта начальные и конечные сроки выполнения работ по Контракту, а также промежуточные сроки выполнения этапов работ определяются Графиком выполнения работ.
Срок выполнения работ - с даты заключения Контракта по 30.11.2020.
Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что такое право предусмотрено контрактом.
Пунктом 30.2 Контракта установлено, что расторжение Контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
Из Обращения следует, что ООО "Н" нарушены сроки производства работ, определенные Графиком выполнения работ, а также срок действия банковской гарантии от 21.02.2019 N 11Э-С-85682/19, представленной ООО "Н" в качестве обеспечения исполнения Контракта, истек 31.12.2020, при этом новое обеспечение исполнения Контракта по состоянию на 29.07.2021 ООО "Н" не представлено.
Таким образом, учитывая, что стоимость не выполненных ООО "Н" работ по Контракту составляет 867 837 011,53 рублей (58% от цены Контракта), что подтверждается подписанными актами выполненных работ по форме N КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, а также требование Заказчика о предоставлении нового обеспечения исполнения Контракта ООО "Н" не выполнено, Заказчиком принято решение от 29.07.2021 б/н об одностороннем отказе от исполнения Контракта (далее - Решение Заказчика).
Частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе в сфере закупок и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанного подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе в сфере закупок.
В соответствии с требованиями части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе 29.07.2021 Решение Заказчика размещено Заказчиком в ЕИС.
Из материалов Обращения следует, что 30.07.2021 Решение Заказчика направлено ООО "Н" заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в Контракте, а также посредством электронной почты, указанной в Контракте.
Из документов, представленных Заказчиком, следует, что 09.08.2021 Заказчиком получен ответ ООО "Н" от 06.08.2021 исх. N 150 на уведомление об одностороннем отказе от исполнения Контракта. Таким образом, 09.08.2021 является датой надлежащего уведомления ООО "Н" о принятом Решении Заказчика.
Согласно части 19 статьи 95 Закона о контрактной системе, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Представитель ООО "Н" на заседании Комиссии пояснил, что нарушение сроков выполнения обязательств ООО "Н" по Контракту вызвано ненадлежащим исполнением встречных обязательств со стороны Заказчика, а именно по причине длительного согласования и отсутствия согласования разделов рабочей документации Заказчиком, а также в связи с несвоевременным предоставлением и отсутствием утвержденных технических решений по корректировке проектной документации.
Так, согласно решениям суда по делу N А41-32218/20 от 12.11.2020, от 02.02.2021, от 02.06.2021 в целях исполнения обязательств по Контракту между ООО "Н" и ООО "Э" заключен договор от 18.04.2019 N 17714549744190000110 на разработку рабочей документации.
Разработанная ООО "Э" рабочая документация передана Заказчику на согласование и утверждение в производство работ с опережением установленного Контрактом срока на 40 календарных дней.
ООО "Н" неоднократно уведомляло Федеральное агентство воздушного транспорта и Заказчика с мая 2019 о готовности рабочей документации и необходимости ее утверждения в производство работ Заказчиком.
Между тем, согласно судебным решениям, со стороны Федерального агентства воздушного транспорта и Заказчика имелась задержка в утверждении рабочей документации.
Кроме того, представителем ООО "Н" на заседании Комиссии представлено письмо Заказчика от 12.11.2019 N 12274, согласно которому Заказчик констатирует, что выполнение работ производится в рамках законодательно установленного строительного регламента. Существующее отставание от Графика выполнения работ связано со спецификой строительных работ в действующем аэропорту (несвоевременная передача строительных площадок и пр.), а также уточнением проектной документации.
Также, согласно представленным материалам и сведениям между ООО "Н" и ФГУП ГПИ НИИ ГА "А" заключен договор от 22.05.2019 N 17714549744190000110 на разработку рабочей документации в рамках исполнения обязательств по Контракту.
Письмами от 11.06.2019 N 159/2287, от 30.06.2019 N 159/2173 ФГУП ГПИ и НИИ ГА "А" сообщало Заказчику о выявленных несоответствиях в принятых в проектной документации технических решениях.
Согласно решениям суда по делу N А41-32132/20 от 04.09.2020, от 21.10.2020, от 02.03.2021 многочисленные несоответствия и ошибки в проектной документации, допущенные на этапе разработки проектной документации, не позволили ООО "Н" осуществлять производство работ по Контракту в соответствии с Графиком выполнения работ.
Учитывая изложенное, суды установили, что в просрочке исполнения ООО "Н" обязательств по производству работ отсутствует вина ООО "Н" по причине выявления в ходе производства работ ошибок в проектной документации.
Также представителем ООО "Н" представлен протокол заседания ведомственного проектного офиса Федерального агентства воздушного транспорта 26.05.2021 от 04.06.2021 N 166/ПР (далее - Протокол).
В рамках указанного совещания приняты решения по вопросам реализации проекта по реконструкции аэропортового комплекса "Сокол" (г. Магадан).
Согласно пункту 6 Протокола Заказчику указано на необходимость представления в Федеральное агентство воздушного транспорта задания на корректировку проектной документации.
В соответствии с пунктом 7 Протокола Заказчику необходимо направить претензии в адрес организации ОАО "П", являющегося разработчиком проектной документации по предмету Контракта, о ненадлежащем исполнении обязательств по Контракту.
Представитель ООО "Н" на заседании Комиссии пояснил, что с целью исполнения обязательств по Контракту ООО "Н" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Федеральному агентству воздушного транспорта о внесении изменений в Контракт в части продления срока его действия посредством заключения дополнительного соглашения.
Решением Арбитражного суда Московской области от 18.06.2021 N А41-18340/2021 ООО "Н" отказано в иске о продлении сроков выполнения работ, поскольку срок выполнения работ является существенным условием Контракта.
Согласно пояснениям представителя ООО "Н" обстоятельства, препятствующие в 2019 - 2020 годах выполнению ООО "Н" работ по Контракту, Заказчиком не устранены и препятствуют производству работ в настоящий момент, в связи с чем на основании части 19 статьи 95 Закона о контрактной системе ООО "Н" принято решение от 14.07.2021 N 128 об одностороннем отказе от исполнения Контракта (далее - Решение Подрядчика).
В соответствии требованиями части 20 статьи 95 Закона о контрактной системе, решение поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия такого решения, направляется заказчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу заказчика, указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) подтверждения о его вручении заказчику. Выполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований настоящей части считается надлежащим уведомлением заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) подтверждения о вручении заказчику указанного уведомления.
Из представленных материалов следует, что Решение Подрядчика получено Заказчиком 14.07.2021, о чем свидетельствует штамп экспедиции Заказчика о приеме и регистрации указанной корреспонденции.
Частью 21 статьи 95 Закона о Контрактной системе предусмотрено, что решение поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Представитель ООО "Н" на заседании Комиссии пояснил, что в течение десятидневного срока с даты уведомления о принятом решении Заказчика нарушения условий Контракта Заказчиком не устранены, в связи с чем Решение Подрядчика вступило в силу и Контракт считается расторгнутым ООО "Н" 25.07.2021.
Вместе с тем представителем Заказчиком на заседании Комиссии не представлено доказательств и сведений, свидетельствующих о надлежащем исполнении встречных обязательств по Контракту.
Пунктом 11 части 2 статьи 103 Закона о контрактной системе установлено, что в реестр контрактов включается информация о расторжении контракта с указанием оснований его расторжения.
Частью 3 статьи 103 Закона о контрактной системе установлено, что информация, указанная в пункте 11 части 2 статьи 103 Закона о контрактной системе, направляется заказчиками в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции по казначейскому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации (далее - Федеральное казначейство) в течение пяти рабочих дней с даты соответственно изменения контракта, исполнения контракта (отдельного этапа исполнения контракта), расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.
Согласно сведениями ЕИС датой расторжения Контракта в соответствии со вступившим в силу Решения Заказчика является 20.08.2021.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что Заказчиком в связи с вступившим в законную силу 25.07.2021 Решения Подрядчика не осуществлено своевременное направление информации в Федеральное казначейство, при этом согласно сведения ЕИС основанием для расторжения Контракта является Решение Заказчика, а не Решение Подрядчика.
Учитывая изложенное, вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 3 статьи 103 Закона о контрактной системе, что содержит признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 7.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.
Таким образом, учитывая, что контракт расторгнут ООО "Н" в связи с ненадлежащим исполнением встречных обязательств Заказчиком, сведения в отношении ООО "Н" не подлежат включению в Реестр.
На основании изложенного, Комиссия, руководствуясь частью 1 статьи 2, статьей 95, пунктом 5 части 15 статьи 99, статьей 104 Закона о контрактной системе и постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации",
решила:
1. Сведения, представленные Заказчиком в отношении ООО "Н" (<...>, ИНН: <...>, директор/участник юридического лица - М., ИНН: <...>, участник юридического лица - К., ИНН: <...>), в Реестр не включать.
2. Признать в действиях Заказчика нарушение части 3 статьи 103 Закона о контрактной системе.
3. Передать материалы дела от 30.08.2021 по делу N 21/44/104/384 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Решение может быть обжаловано заинтересованным лицом в арбитражный суд в течение трех месяцев в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.