ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 12 мая 2022 г. по делу N 28/06/105-1246/2022
О НАРУШЕНИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев посредством системы видеоконференц-связи жалобу ООО "СА" (далее - Заявитель) на действия "У" (далее - Заказчик) при проведении Заказчиком, комиссией по осуществлению закупок "У" (далее - Комиссия по осуществлению закупок), АО "СБ" (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на проведение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства на право заключения государственного контракта на выполнение работ на объекте капитального строительства "Строительство МБОУ СОШ на 1340 мест по адресу: <...>" (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0358300279622000003) (далее - Аукцион), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),
установила:
В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Заказчиком, Комиссией по осуществлению закупок, Оператором электронной площадки Аукциона.
По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика:
1. Заказчиком ненадлежащим образом осуществлена процедура заключения контракта;
2. Заказчиком не принято решение об отказе от заключения контракта в установленном Законом о контрактной системе порядке.
Представители Заказчика на заседании Комиссии не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии с Законом о контрактной системе.
В ходе рассмотрения жалобы Заявителя на действия Заказчика 11.05.2022 Комиссией в целях полного и всестороннего рассмотрения жалобы объявлен перерыв, заседание продолжилось 12.05.2022.
В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.
В соответствии с извещением об осуществлении закупки, протоколами, составленными при проведении Аукциона:
1) извещение об осуществлении закупки (далее - Извещение) размещено в ЕИС - 16.03.2022;
2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - электронный аукцион;
3) начальная (максимальная) цена контракта (далее - НМЦК) - 1 478 654 400 руб.;
4) источник финансирования - средства бюджета города Азова, КБК - 9070702025Е155200414;
5) дата окончания подачи заявок на участие в Аукционе - 07.04.2022;
6) на участие в Аукционе подано 2 заявки от участников закупки;
7) в результате рассмотрения заявок, 2 заявки участников закупки признаны соответствующими требованиям Извещения и Закона о контрактной системе;
8) победителем Аукциона признан Заявитель с предложением о цене контракта 1 370 467 644,64 руб.
1. Согласно доводу Заявителя Заказчиком ненадлежащим образом осуществлена процедура заключения контракта.
В соответствии с частью 4 статьи 5 Закона о контрактной системе в случае наличия противоречий между данными, содержащимися в единой информационной системе, и данными, содержащимися в информации и документах, направляемых участниками контрактной системы, приоритет имеет информация, содержащаяся в единой информационной системе.
Согласно части 3 статьи 7 Закона о контрактной системе информация, предусмотренная Законом о контрактной системе и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.
Пунктом 17 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию, в том числе о размере обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, порядке предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению.
Согласно пункту 5 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать проект контракта.
В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 статьи 51 Закона о контрактной системе заказчик, формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, который должен содержать, в том числе информацию, предусмотренную пунктом 17 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе.
Согласно части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены.
В силу части 1 статьи 96 Закона о контрактной системе заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 96 Закона о контрактной системе, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта.
На заседании Комиссии установлено, что в соответствии с Извещением НМЦК составляет 1 478 654 400 руб., при этом размер обеспечения исполнения контракта составляет 147 865 440 руб., т.е. 10% от НМЦК.
Вместе с тем пунктом 7.1 проекта муниципального контракта (приложение к Извещению) установлено, в том числе следующее: "Обеспечение исполнения Контракта устанавливается в размере 3% начальной (максимальной) цены контракта".
При этом Заказчиком 13.04.2022 Заявителю направлен проект муниципального контракта, в котором пункт 7.1 проекта муниципального контракта изложен в следующей редакции: "Обеспечение исполнения Контракта устанавливается в размере 10% начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 147 865 440 (сто сорок семь миллионов восемьсот шестьдесят пять тысяч четыреста сорок) рублей 00 копеек".
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, установившего противоречивый размер обеспечения исполнения контракта в Извещении и в проекте муниципального контракта, привели к осуществлению ненадлежащей процедуры заключения муниципального контракта, нарушают часть 1 статьи 34 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
2. Согласно доводу Заявителя Заказчиком не принято решение об отказе от заключения контракта в установленном Законом о контрактной системе порядке.
В соответствии с частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения Заказчиком в соответствии с частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе (за исключением случаев, предусмотренных Законом о контрактной системе).
Согласно пункту 3 части 4 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе.
В соответствии с частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 статьи 51 Закона о контрактной системе, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе.
Согласно подпункту "а" пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования пункта 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе) и частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 статьи 51 Закона о контрактной системе формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки.
Согласно сведениям, размещенным в ЕИС, проект муниципального контракта размещен в ЕИС - 13.04.2022, в связи с чем регламентированный срок для подписания проекта муниципального контракта либо направления протокола разногласий Заявителем является 20.04.2022.
Комиссией установлено, что 20.04.2022 Заявителем направлен протокол разногласий, 22.04.2022 Заказчиком в ЕИС размещен проект муниципального контракта с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, 25.04.2022 Заявителем подписан проект муниципального контракта, а также в качестве обеспечения исполнения контракта представлена независимая гарантия от 25.04.2022 N М 18-22-00B71/BG, выданная банком ВТБ (ПАО), на сумму в размере 44 359 632 руб., т.е. на 3% от НМЦК.
Согласно сведениям, размещенным в ЕИС, Заказчиком размещен протокол об отказе от заключения контракта от 26.04.2022 N ПОК20_1, согласно которому Заказчиком принято решение об отказе от заключения контракта, в связи с невыполнением Заявителем требований положений части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе, а именно Заявителем предоставлено обеспечение исполнения контракта на сумму в размере 3% от НМЦК, вместо 10% от НМЦК.
Вместе с тем в силу части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.
При этом на заседании Комиссии установлено, что в ЕИС не размещен протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, а также представители Заказчика пояснили, что не имели намерения составлять указанный протокол.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, не разместившего в ЕИС протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, нарушают пункт 1 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.
В ходе проведения внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.
3. Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документаций, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется.
В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.
Согласно части 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
В соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, в том числе в соответствии с проектной документацией.
При этом согласно части 2 статьи 48 ГрК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.
Согласно Извещению объектом закупки является строительство объекта капитального строительства МБОУ СОШ на 1340 мест по адресу: <...>.
В соответствии с пояснительной запиской к проектной документации в состав проектной документации включены, в том числе тома 4.1.1 - 4.1.4 раздела 4 "Конструктивные и объемно-планировочные решения", вместе с тем Комиссией установлено, что в ЕИС не размещены указанные тома проектной документации.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, не разместившего в ЕИС проектную документацию в полном объеме, нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.
4. Согласно подпункту "б" пункта 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 статьи 51 Закона о контрактной системе заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, который должен содержать, в том числе цену контракта, соответствующую цене контракта, предложенной в соответствии с Законом о контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт.
В соответствии с Извещением размер обеспечения гарантийных обязательств составляет 1 478 654,40 руб.
При этом Заказчиком 13.04.2022 Заявителю направлен проект муниципального контракта, в котором пункт 7.2 проекта муниципального контракта изложен в следующей редакции: "Размер обеспечения гарантийных обязательств - 1% начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 14 786 543 (четырнадцать миллионов семьсот восемьдесят шесть тысяч пятьсот сорок три) рубля 00 копеек".
Кроме того, согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 11.04.2022 N ИЭА1 победителем Аукциона признан Заявитель с предложением о цене контракта 1 370 467 644,64 руб.
Вместе с тем в проекте муниципального контракта от 13.04.2022 пункт 2.1 изложен в следующей редакции: "2.1. Цена контракта, является твердой, определена на весь срок исполнения Контракта и включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных с выполнением обязательств по контракту, при котором цена контракта (цена работ) составляет: 1 370 467 611 (один миллиард триста семьдесят миллионов четыреста шестьдесят семь тысяч шестьсот одиннадцать) рублей 64 копейки, в том числе налог на добавленную стоимость (далее - НДС) по налоговой ставке 20 (двадцать) процентов", а также в приложении 2 к проекту муниципального контракта "Смета контракта на "Строительство СОШ на 1340 мест по адресу: <...>" установлено следующее: "Цена контракта по итогам аукциона составляет 1 370 467,61 тыс. руб.".
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, направившего Заявителю проект муниципального контракта с положением о цене муниципального контракта, отличными от условий заявки Заявителя, а также содержащий противоречивые сведения о размере обеспечения гарантийных обязательств, нарушают часть 1 статьи 34 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.
5. В соответствии с частью 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе объем, содержание работ по контрактам, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, определяются проектной документацией объектов капитального строительства, а также иной технической документацией, предусмотренной такими контрактами. При этом выполнение работ по таким контрактам осуществляется в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ, являющимся обязательным приложением к таким контрактам.
Комиссией установлено, что проект муниципального контракта содержит приложение 1 к муниципальному контракту "График выполнения строительно-монтажных работ по объекту "Строительство МБОУ СОШ на 1340 мест по адресу: <...>" (далее - График).
Пунктом 1.2 приказа Минстроя России от 05.06.2018 N 336/пр "Об утверждении Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ" (далее - Методика) установлено, что график выполнения строительно-монтажных работ должен содержать информацию о сроке начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства (начальный срок), сроке окончания строительства, реконструкции объекта (конечный срок), о сроках завершения отдельных этапов выполнения работ по строительству, реконструкции объекта (промежуточные сроки).
Комиссией установлено, что График не содержит информацию о сроках, предусмотренную пунктом 1.2 Методики.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что вышеуказанные действия Заказчика, нарушают части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.
На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия
решила:
1. Признать жалобу ООО "СА" обоснованной.
2. Признать в действиях Заказчика нарушения части 1 статьи 34, пункта 1 части 2 статьи 42, пункта 2 части 6 статьи 51, части 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.
3. Выдать Заказчику, Комиссии по осуществлению закупок, Оператору электронной площадки предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.
4. Передать материалы от 12.05.2022 по делу N 28/06/105-1246/2022 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.