ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 1 августа 2022 г. N 223ФЗ-311/22
ПО РЕЗУЛЬТАТАМ РАССМОТРЕНИЯ ЖАЛОБЫ ООО "Н" НА ДЕЙСТВИЯ (БЕЗДЕЙСТВИЕ) ЗАКАЗЧИКА ПРИ ЗАКУПКЕ ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ В СООТВЕТСТВИИ С ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ ОТ 18.07.2011 N 223-ФЗ "О ЗАКУПКАХ ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ ОТДЕЛЬНЫМИ ВИДАМИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ"
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия ФАС России) в составе:
ведущего заседание Комиссии ФАС России - заместителя начальника управления - начальника отдела рассмотрения жалоб N 1 Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа К.,
членов комиссии ФАС России:
начальника правового отдела N 4 Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа М.,
ведущего консультанта правового отдела N 1 Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа Г.,
АО "М": Е. (доверенность от 01.01.2022 N 2/24), ООО "Н": С. (доверенность от 26.01.2022 б/н), представители ООО "А" (далее - Оператор) на заседание Комиссии ФАС России не явились, о дате, времени и месте рассмотрения жалобы посредством видеоконференц-связи уведомлены надлежащим образом,
рассмотрев посредством системы видеоконференц-связи жалобу ООО "Н" от 22.07.2022 N 3435/6 на действия (бездействие) заказчика АО "М" при проведении закрытого запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку химической продукции (извещение N 223492600001, размещенное на сайте https://www.astgoz.ru), в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),
установила:
В ФАС России поступила жалоба ООО "Н" (далее - Заявитель) от 22.07.2022 N 3435/6 на действия (бездействие) заказчика АО "М" (далее - Заказчик) при проведении закрытого запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку химической продукции (извещение N 223492600001, размещенное на сайте https://www.astgoz.ru) (далее - Запрос предложений, Жалоба).
Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.
При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.
Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.
В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.
Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд, утвержденным протоколом заседания совета директоров АО "М" (версия от 11.05.2022 N 18) (далее - Положение о закупке).
Согласно извещению о проведении Запроса предложений (далее - Извещение), протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):
1. Извещение размещено на официальном сайте https://www.astgoz.ru - 17.06.2022;
2. Начальная (максимальная) цена договора - 5 000 000 рублей;
3. Дата окончания срока подачи заявок на участие в Запросе предложений - 30.06.2022;
4. Дата рассмотрения, оценки и сопоставления заявок - 04.07.2022;
5. На участие в Запросе предложений подано 3 заявки участников закупки, из них 2 заявки признаны соответствующими требованиям Извещения;
6. Дата подведения итогов Запроса предложений - 07.07.2022.
7. Победителем Запроса предложений признан участник закупки с идентификационным номером "63281" с предложением о цене договора в размере 5 000 000 рублей.
В целях полного и всестороннего изучения материалов Комиссией ФАС России объявлен перерыв с 28.07.2022 по 01.08.2022.
Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.
Из Жалобы следует, что при проведении Запроса предложений нарушены права и законные интересы Заявителя, поскольку Заказчиком ненадлежащим образом применен порядок оценки заявок участников закупки по подкритерию "Квалификация участника" критерия "Наличие опыта по успешной поставке продукции сопоставимого характера и объема" (далее - Подкритерий N 1 Критерия), по подкритерию "Наличие статуса производителя или официального представителя производителя" (далее - Подкритерий N 2 Критерия) в отношении заявки Заявителя.
Представитель Заказчика с доводом Жалобы не согласился и сообщил, что при проведении Запроса предложений Заказчик действовал в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке и Извещения.
Комиссией ФАС России установлено, что Жалоба Заявителя содержит основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, следовательно, подлежит рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.
Рассмотрев представленные материалы, выслушав пояснения представителей Заказчика, Заявителя, Комиссия ФАС России установила следующее.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.
В силу части 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.
Пунктами 13, 14 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке, а также порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.
В соответствии с протоколом рассмотрения и оценки заявок участников Запроса предложений от 07.07.2022 N 223492600001-01 заявке Заявителя присвоено 0 баллов по Подкритериям NN 1,2 Критерия.
1.1 Пунктом 2.1 приложения N 2 раздела 6 информационной карты Извещения установлен порядок оценки заявок участников закупки по Подкритерию N 1 Критерия (коэффициент значимости подкритерия - 0,8, значимость критерия - 0,2), согласно которому оценка заявок участников закупки осуществляется следующим образом: "В рамках подкритерия оценивается наличие успешного опыта по поставке химической продукции.
Под продукцией сопоставимого характера понимается оказание услуг на поставку химической продукции в количестве не более 5 договоров за период с 01.01.2018 по настоящие время, по которому участником документально подтвержден факт надлежащего исполнения своих обязательств, отсутствуют факты взыскания неустойки (штрафа, пени), судебных разбирательств, по которым участник выступает ответчиком и решение принято не в его пользу.
Содержание подкритерия:
Лучшим предложением по подкритерию признается предложение о квалификации участника закупки, которое превосходит предложения иных участников и свидетельствует о большей готовности участника закупки исполнить договор и о его большей надежности.
Рейтинг заявки рассчитывается следующим образом:
Соп = ((Кi / Кmax) x 100) x КЗПоп,
где:
Соп - оценка в баллах по подкритерию "Опыт успешной поставки продукции сопоставимого характера и объема", скорректированному с учетом значимости данного подкритерия;
Кi - предложение по подкритерию участника закупки, заявка которого оценивается;
Кmax - максимальное (лучшее) предложение по подкритерию "Опыт успешной поставки продукции сопоставимого характера и объема", сделанное участниками закупки;
КЗПоп - коэффициент значимости подкритерия "Опыт успешной поставки продукции сопоставимого характера и объема";
С целью расчета итогового рейтинга заявки и определения победителя закупки рейтинг заявки по подкритерию "Опыт успешной поставки продукции сопоставимого характера и объема" (Соп) суммируется с рейтингами заявки по иным подкритериям оценки.
Представленные участниками закупки документы, подтверждающие наличие опыта успешной поставки продукции сопоставимого характера и объема должны соответствовать требованиям, установленным в документации о закупке. При несоответствии подтверждающих опыт успешной поставки продукции сопоставимого характера документов требованиям, установленным документацией, такие документы не принимаются к оценке по данному подкритерию".
Оцениваются следующие документы, подтверждающие наличие у участника закупки успешного опыта поставки продукции сопоставимого характера и объема:
- справка о наличии опыта (форма N 4) по форме, установленной в подразделе 7.4 с приложением подтверждающих документов в отношении каждого из заявляемых договоров:
- копии договоров по поставке химической продукции с 01.01.2018 по настоящее время;
- копии актов взаимозачетов по поставке химической продукции, подтверждающих успешное выполнение представленных к оценке договоров (документы должны содержать подписи и печати обеих сторон).
На заседании Комиссии ФАС России представитель Заявителя представил материалы и пояснил, что Заказчиком ненадлежащим образом оценена заявка Заявителя по Подкритерию N 1 Критерия, поскольку Заказчиком не учтены сведения в отношении 5 договоров и 5 актов приема-передачи товара (договоры и акты приема-передачи товара от 22.06.2021 N 44, от 17.04.2021 N 30, от 10.09.2021 N 61, от 13.03.2021 N 36, от 04.02.2021 N 17), представленные в составе заявки, подтверждающие опыт поставки товара сопоставимого характера и объема.
Представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России представил материалы и пояснил, что заявке Заявителя присвоено 0 баллов по Подкритерию N 1 Критерия, поскольку Заявитель в составе заявки не представил копии актов взаимозачетов, подтверждающих, по мнению Заказчика, надлежащий факт поставки товара по предмету закупки, установленного в Извещении, в связи с чем представленные Заявителем в составе заявки копии договоров и актов приема-передачи товара не приняты к оценке.
Вместе с тем статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Следовательно, нормы статьи 410 ГК РФ устанавливают предпосылки прекращения обязательств по договору односторонним заявлением о зачете, а не подтверждают надлежащий факт поставки товара по договору.
В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
На основании пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В соответствии с пунктом 3 статьи 455 ГК РФ условие договора купли-продажи (поставки) о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.
Так, например, согласно пункту 1.1 договора поставки от 22.06.2021 N 44 на сумму 5 659 000 рублей (далее - Договор), представленного Заявителем, поставщик обязуется поставить химические реактивы в количестве, утвержденном в спецификации к Договору, а покупатель обязуется принять и оплатить его в соответствии с условиями Договора.
Актом приема-передачи товара от 22.06.2021 N 44, содержащим перечень поставленного товара с указанием его наименования и количества согласно спецификации (приложение к Договору), стороны подтвердили исполнение данного договора, передачу товара на сумму 5 659 000 рублей, что позволяет сделать вывод о надлежащем факте поставки товара.
Комиссия ФАС России, изучив порядок оценки заявок по Подкритерию N 1 Критерия, приходит к выводу о том, что акт взаимозачетов не свидетельствует о надлежащем подтверждении факта поставки товара по договору. Кроме того, согласно условиям Подкритерия N 1 Критерия, Заказчику необходимо подтверждение надлежащего исполнения обязательств контрагентом по договору поставки.
В связи с вышеизложенным, изучив представленные материалы, заявку Заявителя, пояснения сторон, Комиссия ФАС России приходит к выводу о том, что Заказчиком ненадлежащим образом произведен расчет баллов, присвоенных заявке Заявителя по Подкритерию N 1 Критерия, поскольку Заявителем в составе заявки представлены документы, подтверждающие надлежащий факт поставки товара по Договору.
Таким образом, Комиссия ФАС России приходит к выводу, что действия Заказчика, ненадлежащим образом установившего Подкритерий N 1 Критерия, и, как следствие, оценившего заявку Заявителя на участие в Запросе предложений в 0 баллов, не соответствуют пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках и нарушают пункты 13, 14 части 10 статьи 4 Закона о закупках, части 6 статьи 3 Закона о закупках, что содержит признаки составов административных правонарушений, ответственность за совершение которых предусмотрена частями 7, 8 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
1.2 Пунктом 2.2 приложения N 2 раздела 6 информационной карты Извещения установлен порядок оценки заявок участников закупки по Подкритерию N 2 Критерия (коэффициент значимости подкритерия - 0,2, значимость критерия - 0,2), согласно которому оценка заявок участников закупки осуществляется следующим образом:
Содержание подкритерия:
"Наличие статуса производителя или официального представителя производителя - 100 баллов;
Отсутствие статуса производителя и статуса дилера (официального представителя производителя) - 0 баллов.
С целью расчета итогового рейтинга заявки и определения победителя закупки рейтинг заявки по подкритерию "Наличие статуса производителя или официального представителя производителя" (Ссп) суммируется с рейтингами заявки по иным подкритериям оценки".
Документами, подтверждающие наличие статуса производителя или официального представителя производителя являются сертификаты, свидетельства, лицензии.
Представитель Заявителя на заседании Комиссии ФАС России сообщил, что Заказчиком заявке Заявителя неправомерно присвоено 0 баллов по Подкритерию N 2 Критерия, поскольку Заявитель является производителем продукции, что подтверждается копиями паспортов на часть поставляемого товара, представленным в составе заявки Заявителя на участие в Запросе предложений. При этом, по мнению Заявителя, товар, изготавливаемый производителем, не требует наличия сертификатов, свидетельств и лицензий.
Представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России пояснил, что по Подкритерию N 2 Критерия Заказчиком заявке Заявителя присвоено 0 баллов, поскольку документальным подтверждением соответствия товара требованиям, установленным Заказчиком согласно Извещению, являются сертификаты, свидетельства, лицензии в соответствии с действующим законодательством. При этом в составе заявки Заявителя отсутствовали документы, подтверждающие, что он является производителем продукции или официальным представителем производителя.
Изучив представленные материалы, заявку Заявителя, пояснения сторон, Комиссия ФАС России приходит к выводу о том, что в составе заявки Заявителя не представлены документы, предусмотренные Извещением, подтверждающие статус производителя или официального представителя производителя.
При этом на заседании Комиссии ФАС России представителем Заявителя не представлено доказательств, подтверждающих, что представленные копии паспортов на поставляемый товар, надлежащим образом подтверждают статус производителя или статус дилера, в связи с чем довод Жалобы не нашел своего подтверждения в вышеуказанной части.
Вместе с тем Комиссий ФАС России установлено, что наличие у участника закупки лицензии на осуществление деятельности на эксплуатацию опасных производственных объектов I, II, III класса опасности не подтверждает наличие статуса производителя или официального представителя производителя (статуса дилера). Так, например, подтверждение статуса производителя или официального представителя производителя подтверждается такими документами как: сертификат соответствия на продукцию; свидетельство представителя - свидетельство дилера, дистрибьютора, торгового представителя; письмо от производителя о наделении правами реализации выпускаемой продукции либо иной документ.
Вместе с тем на заседании Комиссии ФАС России представителем Заказчика не представлено нормативно правового обоснования установления указанных документов, подтверждающих наличие статуса производителя (статуса дилера), а также невозможность подтверждения иными документами.
Таким образом, Комиссия ФАС России приходит к выводу, что действия Заказчика, ненадлежащим образом установившего Подкритерий N 2 Критерия, не соответствуют пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках и нарушают пункты 13, 14 части 10 статьи 4 Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частями 17, 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссией ФАС России принято решение о необходимости выдачи предписания, направленного на устранение выявленных нарушений.
На основании вышеизложенного и в соответствии с частями 17, 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России
решила:
1. Признать жалобу ООО "Н" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>) от 22.07.2022 N 3435/6 на действия (бездействие) заказчика АО "М" (ИНН: <...>, ОГРН: <...>) при проведении закрытого запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку химической продукции (извещение 223492600001, размещенное на сайте https://www.astgoz.ru) обоснованной.
2. Признать АО "М" нарушившим пункты 13, 14 части 10 статьи 4, часть 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".
3. Выдать АО "М", ООО "А" обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленных нарушений, в соответствии с принятым решением от 01.08.2022 N 223ФЗ-311/22.
4. Передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа ФАС России материалы дел от 01.08.2022 N 223ФЗ-311/22 для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.