ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 9 августа 2023 г. по делу N 28/06/105-1870/2023
О НАРУШЕНИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев посредством системы видео-конференц-связи жалобу ООО "Т" (далее - Заявитель) на действия "М" (далее - Заказчик), ФГБУ "УА" (далее - Уполномоченный орган) при проведении Заказчиком, Уполномоченными органом, комиссией по осуществлению закупок ФГБУ "УБ" (далее - Комиссия по осуществлению закупок), АО "А" (далее - Оператор электронной площадки) открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на проведение строительного контроля по объекту "Реконструкция Новотроицкого водохранилища II этап" (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0321100007223000014) (далее - Конкурс, Извещение), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),
В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Комиссией по осуществлению закупок, Оператором электронной площадки Конкурса.
По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:
1) в ЕИС размещены разъяснения положения извещения об осуществлении закупки от 01.08.2023 N РИ2 без указания предмета запроса, а также изменившие суть Извещения;
2) в порядке рассмотрения и оценки заявок на участие в Конкурсе (приложение к Извещению) (далее - Порядок оценки) неправомерно установлено предельное максимальное значение характеристики объекта закупки по детализирующему показателю "Наибольшая цена одного из исполненных участником закупки договоров" (далее - Детализирующий показатель) показателя "Наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта" критерия "Квалификация участников закупки, в том числе наличия у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации" (далее - Критерий).
Представители Заказчика на заседании Комиссии не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Конкурса Заказчик, Уполномоченный орган действовали в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.
В соответствии с Извещением, протоколами, составленными в ходе проведения Конкурса:
1) Извещение размещено в ЕИС - 13.07.2023;
2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - открытый конкурс в электронной форме;
3) начальная (максимальная) цена контракта - 17 607 694,72 руб.;
4) источник финансирования - федеральный бюджет, КБК - 0820405532T200200414;
5) дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе - 04.08.2023;
6) на участие в Конкурсе подано 10 заявок от участников закупки;
7) дата подведения итогов - 08.08.2023;
8) по результатам рассмотрения заявок, заявки 10 участников закупки признаны соответствующими требованиям Извещения и Закона о контрактной системе;
9) в соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 08.08.2023 N ИЭОК1 (далее - Протокол) победителем признано ООО "Ц" (далее - Победитель) с предложением о цене контракта в размере 9 000 000 руб.
1. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом размещены разъяснения положения извещения об осуществлении закупки от 01.08.2023 N РИ2 без указания предмета запроса, а также изменившие суть Извещения.
В соответствии с частью 5 статьи 42 Закона о контрактной системе любой участник закупки, зарегистрированный в ЕИС, вправе направить с использованием электронной площадки заказчику не более чем три запроса о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки при проведении электронного конкурса и электронного аукциона не позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Не позднее одного часа с момента поступления такого запроса оператор электронной площадки направляет его с использованием электронной площадки заказчику. Не позднее двух дней со дня, следующего за днем поступления заказчику запроса о даче разъяснения положений извещения об осуществлении закупки, заказчик формирует с использованием ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в ЕИС разъяснение положений извещения об осуществлении закупки с указанием предмета запроса, но без указания участника закупки, от которого поступил такой запрос. Такие разъяснения не должны изменять суть извещения об осуществлении закупки.
На заседании Комиссии установлено, что Заказчику, Уполномоченному органу направлен запрос о даче разъяснений положений Извещения. При этом, Заявителем задан вопрос: "Добрый день! Просьба разъяснить детализирующий показатель пункта 2 "Квалификация участников закупки (наибольшая цена одного из исполненных участником закупки договоров)" раздела II "Критерии и показатели оценки заявок на участие в закупке": к оценке принимаются только государственные и муниципальные контракты и договоры из ЕИС?".
При этом 19.07.2023 Заказчиком, Уполномоченным органом в ЕИС размещены разъяснения положений извещения об осуществлении закупки от 01.08.2023 N РИ2 без указания предмета запроса, следующего содержания: "Добрый день! Только контракты и договоры из ЕИС".
Согласно Порядку оценки установлен перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта выполнения работы, связанного с предметом контракта:
1) исполненный договор. К оценке принимаются исполненные участником закупки с учетом правопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающего документа);
2) акты приемки выполненных работ, составленные при исполнении указанных договоров. При этом, последний акт, составленный при исполнении договора, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок.
Таким образом, Порядок оценки не содержит указаний на принятие к оценке исключительно контрактов (договоров), заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе и Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".
Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа, разместивших разъяснения от 01.08.2023 N РИ2 изменившие суть Извещения, а также без предмета запроса, нарушают часть 5 статьи 42 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП).
2. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом в Порядке оценки неправомерно установлено предельное максимальное значение характеристики объекта закупки по Детализирующему показателю Критерия.
В силу пункта 11 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в ЕИС извещение об осуществлении закупки, содержащее критерии оценки заявок на участие в конкурсах, величины значимости этих критериев в соответствии с Законом о контрактной системе.
В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с Законом о контрактной системе.
Согласно пункту 4 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе для оценки заявок участников закупки заказчик использует следующий критерий - квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.
Частью 8 статьи 32 Закона о контрактной системе установлено, что порядок оценки заявок участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации.
Так, постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2021 N 2604 "Об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, внесении изменений в пункт 4 постановления Правительства Российской Федерации от 20.12.2021 N 2369 и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" утверждено положение об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Положение).
Подпунктом "в" пункта 24 Положения установлено, что для оценки заявок по критерию оценки "квалификация участников закупки" применяется, если иное не предусмотрено Положением, показатель оценки, наличия у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта.
В силу пункта 28 Положения в случае применения показателя оценки, предусмотренного подпунктом "в" пункта 24 Положения:
а) применяются один или несколько из следующих детализирующих показателей оценки:
- общая цена исполненных участником закупки договоров;
- общее количество исполненных участником закупки договоров;
- наибольшая цена одного из исполненных участником закупки договоров;
б) оценка заявок по детализирующим показателям, предусмотренным подпунктом "а" пункта 28 Положения, осуществляется в порядке, установленном пунктами 20 и 21 Положения, применение шкалы оценки не допускается;
в) документом, предусмотренным приложением N 1 к Положению:
- устанавливается предмет договора (договоров), оцениваемого по каждому детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя);
- устанавливается перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в том числе, исполненный договор (договоры), акт (акты) приемки поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, составленные при исполнении такого договора (договоров);
- может быть установлено положение о принятии к оценке исключительно исполненного договора (договоров), при исполнении которого поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек);
г) последний акт, составленный при исполнении договора и предусмотренный абзацем третьим подпункта "в" пункта 28 Положения, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок.
Согласно Порядку оценки Заказчиком, Уполномоченным органом для расчета баллов по Детализирующему показателю Критерия установлена формула, предусмотренная подпунктом "з" пункта 20 Положения.
При этом по Детализирующему показателю Критерия установлено предельное максимальное значение характеристики (), которое составляет 600 000 руб., что, в свою очередь, составляет 13% от НМЦК.
Таким образом, вне зависимости от цены контракта, предоставленного к оценке по Детализирующему показателю Критерия, все контракты, цена которых составляет 600 000 руб. и более, будут оценены равнозначно максимальному количеству баллов.
С учетом изложенного, участник закупки, предоставивший к оценке контракт с ценой в размере, например, равной НМЦК, по результатам оценки по Детализирующему показателю Критерия получит максимальное количество баллов, равно как и участник закупки, предоставивший в составе заявки контракт с ценой в размере 600 000 руб.
Вместе с тем, опыт выполнения работ в рамках контракта с ценой в размере 600 000 руб., не является сопоставимым опыту выполнения работ в рамках контракта с ценой в размере 17 607 694,72 руб., поскольку объем выполнения работ в рамках последнего контракта, неоднократно больше по сравнению с первым контрактом и, соответственно, оценка их опыта не может равняться одинаковому количеству баллов.
Таким образом, по мнению Комиссии, порядок оценки заявок по Детализирующему показателю Критерия делает невозможным выявление наиболее опытного участника закупки, не позволяет оценить сопоставимый опыт выполнения работ, что противоречит целям и принципам, заложенным в Положении, а именно нивелирует принципы обеспечения конкуренции, эффективности осуществления закупок, поскольку неоправданно ставит в равные условия участников закупки, объемы выполнения работ которых значительно отличаются.
Кроме того, в рамках внеплановой проверки установлено, что предметом заключаемого государственного контракта является строительный контроль по объекту "Реконструкция Новотроицкого водохранилища, Ставропольский край (II этап)".
Согласно Порядку оценки Заказчиком, Уполномоченным органом установлен Детализирующий показатель Критерия.
Вместе с тем, в соответствии с Порядком оценки Заказчиком, Уполномоченным органом установлено: "предмет договоров, оцениваемых по детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта".
Таким образом, Заказчиком, Уполномоченным органом в Порядке оценки не установлено, какой предмет контракта является сопоставимым с предметом заключаемого государственного контракта по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).
В связи с изложенным, действия Заказчика, Уполномоченного органа, ненадлежащим образом установивших порядок оценки заявок по Детализирующему показателю Критерия, нарушают пункт 11 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 4 статьи 7.30 КоАП.
В ходе проведения внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.
3. Согласно пункту 2 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включаются обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате заказчиком юридическому лицу или физическому лицу, в том числе зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, на размер налогов, сборов и иных обязательных платежей в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, связанных с оплатой контракта, если в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах такие налоги, сборы и иные обязательные платежи подлежат уплате в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации заказчиком.
На заседании Комиссии установлено, что в проекте государственного контракта Извещения отсутствует обязательное условие в соответствии с требованиями пункта 2 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе.
Кроме того, на заседании Комиссии представители Заказчика согласились с выявленным нарушением.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, Уполномоченного органа, не включивших вышеуказанное условие в проект государственного контракта Извещения, нарушают пункт 2 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 КоАП.
4. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при применении конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, заказчик устанавливает единое требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.
В силу требований части 9 статьи 31 Закона о контрактной системе отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным в части 1, частях 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям.
Пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе (при наличии такого требования).
В соответствии с частью 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено статьей 52 ГрК РФ.
Частью 1 статьи 53 ГрК РФ установлено, что строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.
В соответствии с частью 2 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.
Согласно пункту 22 статьи 1 ГрК РФ функции технического заказчика могут выполняться только членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных частью 2.1 статьи 47, частью 4.1 статьи 48, частями 2.1 и 2.2 статьи 52, частями 5 и 6 статьи 55.31 ГрК РФ.
Таким образом, из совокупности указанных норм следует, что при выполнении услуг по строительному контролю участник закупки в силу требований, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, должен являться членом саморегулируемой организации в области строительства, что подтверждается требованиями ГрК РФ.
Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 08.08.2023 N ИЭОК1 заявки всех участников Конкурса признаны соответствующими требованиям Извещения и Закона о контрактной системе.
На заседании Комиссии установлено, что строительный контроль осуществляется на объекте: "Реконструкция Новотроицкого водохранилища, Ставропольский край (II этап)" ИКЗ "231263403850526340100100040024291414" (далее - Объект).
В Извещении Заказчиком, Уполномоченным органом установлено требование к участникам закупки о наличии членства в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.
В соответствии с положениями ГрК РФ минимальный размер взноса в компенсационный фонд возмещения вреда должен быть сформирован в соответствии с требованиями части 12 статьи 55.16 ГрК РФ, минимальный размер взноса участника закупки в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств должен быть сформирован в соответствии с требованиями части 13 статьи 55.16 ГрК РФ.
На заседании Комиссии установлено, что в соответствии с проектом сметы контракта, размещенной в ЕИС, общая стоимость работ на Объекте составляет 1 297 562 570 руб., что соответствует третьему уровню ответственности членов саморегулируемой организации в компенсационный фонд возмещения вреда.
Вместе с тем Комиссией установлено, что согласно информации сайту единого реестра сведений о членах саморегулируемых организаций и их обязательствах Нострой (https://reestr.nostroy.ru) заявки участников с идентификационными номерами 44280, 44311 (далее - Заявки участников) имеют первый уровень ответственности в компенсационный фонд возмещения вреда.
В соответствии с частями 10 - 13 статьи 55.16 ГрК РФ уровень ответственности по компенсационному фонду возмещения вреда саморегулируемой организации определяется исходя из максимальной стоимости договора подряда, который планируют выполнять индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, уровень ответственности по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации - исходя из предельного размера обязательств по договорам подряда, которые индивидуальный предприниматель, юридическое лицо намерены заключить с использованием конкурентных способов.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что действия Комиссии по осуществлению закупок, признавшей Заявки участников соответствующими требованиям Извещения и Закона о контрактной системе, нарушают требования части 9 статьи 31 Закона о контрактной системе, а также содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 7.30 КоАП РФ.
На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия
1. Признать жалобу ООО "Т" обоснованной.
2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушения части 9 статьи 31, пункта 2 части 13 статьи 34, пункта 11 части 1, части 5 статьи 42 Закона о контрактной системе.
3. Выдать Заказчику, Уполномоченному органу, Оператору электронной площадки, Комиссии по осуществлении закупок предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.
4. Передать материалы от 09.08.2023 по делу N 28/06/105-1870/2023 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.
Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.