ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 19 июня 2024 г. N 223ФЗ-197/24
ПО РЕЗУЛЬТАТАМ РАССМОТРЕНИЯ ЖАЛОБЫ ЗАО "В" НА ДЕЙСТВИЯ (БЕЗДЕЙСТВИЕ) ЗАКАЗЧИКА ПРИ ЗАКУПКЕ ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ В СООТВЕТСТВИИ С ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ ОТ 18.07.2011 N 223-ФЗ "О ЗАКУПКАХ ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ ОТДЕЛЬНЫМИ ВИДАМИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ"
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия ФАС России) в составе:
ведущего заседание Комиссии ФАС России - заместителя начальника Управления контроля размещения государственного заказа Цакоева Х.В.,
членов Комиссии ФАС России:
заместителя начальника отдела проверок N 1 Управления контроля размещения государственного заказа Малагиной Т.В.,
ведущего консультанта отдела взаимодействия с территориальными органами Управления контроля размещения государственного заказа Алыбина Ю.А.,
при участии представителей:
ОАО "РА": И. (доверенность от 30.11.2022 N ЦДЗС-111/Д),
представители ООО "РБ" (далее - Оператор), ЗАО "В" на заседание Комиссии ФАС России не явились, о дате, времени и месте рассмотрения жалобы посредством системы видео-конференц-связи уведомлены надлежащим образом,
рассмотрев посредством системы видеоконференцсвязи жалобу ЗАО "В" б/д б/н на действия (бездействие) заказчика ОАО "РА" при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение N 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте https://www.rts-tender.ru), в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),
установила:
В ФАС России поступила жалоба ЗАО "В" (далее - Заявитель) б/д б/н на действия (бездействие) заказчика ОАО "РА" (далее - Заказчик) при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение N 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте https://www.rts-tender.ru) (далее - Аукцион, Жалоба).
Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.
При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.
Частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции установлено, что по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной принимает решение о необходимости выдачи предписания.
Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.
Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО "РА", утвержденным решением совета директоров ОАО "РА" от 28.06.2018 (протокол N 26) (в редакции с изменениями, утвержденными решением совета директоров ОАО "РА" от 22.06.2023 (протокол N 13)) (далее - Положение о закупке).
В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом о закупках, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о закупках.
Согласно извещению о проведении Аукциона (далее - Извещение), документации о конкурентной закупке (далее - Документация):
1. Извещение размещено на сайте Оператора - 31.05.2024;
2. Начальная (максимальная) цена договора - 445 458 420 руб. (далее - НМЦД);
3. Дата и время окончания срока подачи заявок - 18.06.2024;
4. Дата рассмотрения и оценки заявок - 03.07.2024;
5. Дата подведения итогов Аукциона - 05.07.2024.
В ходе заседания 14.06.2024 Комиссией ФАС России в целях полного и всестороннего рассмотрения Жалобы Заявителя объявлен перерыв до 19.06.2024.
Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.
Из Жалобы следует, что права и законные интересы Заявителя нарушены следующими действиями Заказчика:
1. Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование о наличии у участников закупки лицензии на право осуществления деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений (далее - Лицензия МЧС России);
2. Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование к обеспечению исполнения договора в размере 30% от НМЦД.
Представитель Заказчика с доводами Жалобы не согласился и сообщил, что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке и Документации.
Комиссией ФАС России установлено, что Жалоба содержит основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, следовательно, подлежит рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.
Рассмотрев представленные материалы, выслушав пояснения представителя Заказчика, Комиссия ФАС России установила следующее.
Частью 1 статьи 1 Закона о закупках установлены цели регулирования Закона о закупках, в том числе расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.
1. Согласно доводу Жалобы Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование о наличии у участников закупки Лицензии МЧС России.
В соответствии с пунктом 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должны быть указаны, в том числе требования к участникам такой закупки.
Подпунктом 1.9.1 пункта 1.9 части 1 Документации установлены следующие квалификационные требования к участникам Аукциона:
Участник должен иметь разрешительные документы на право осуществления деятельности, предусмотренной аукционной документацией, а именно:
- действующую на момент подачи заявки лицензию МЧС России на осуществление деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, выданную в соответствии с Положением о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 28.07.2020 N 1128, включающую в себя следующие виды работ:
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем противопожарного водоснабжения и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ;
- выполнение работ по огнезащите материалов, изделий и конструкций;
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт первичных средств пожаротушения;
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем оповещения и эвакуации при пожаре и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ, в том числе фотолюминесцентных эвакуационных систем и их элементов.
В подтверждение соответствия установленному в подпункте 1.9.1 пункта 1.9 части 1 Документации требованию участник в составе заявки представляет один из следующих документов на выбор:
- действующую на момент подачи заявки лицензию;
- сведения о регистрационном номере действующей лицензии, об адресе сайта или страницы сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на которых размещена информация о регистрационном номере действующей лицензии и дате ее предоставления. Сведения указываются в заявке на участие в закупке по Форме заявки участника, представленной в приложении N 1.3 к аукционной документации;
- выписку (выписки) из реестра лицензий, выданную (выданные) в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2020 N 2343: на право осуществления деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, выданную в соответствии с Положением о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 28.07.2020 N 1128, включающую в себя следующие виды работ:
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем противопожарного водоснабжения и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ;
- выполнение работ по огнезащите материалов, изделий и конструкций;
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт первичных средств пожаротушения;
- монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем оповещения и эвакуации при пожаре и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ, в том числе фотолюминесцентных эвакуационных систем и их элементов.
Из Жалобы следует, что установленное в Документации квалификационное требование к участникам закупки о наличии Лицензии МЧС России является излишним и приводит к необоснованному ограничению конкуренции, поскольку монтаж, техническое обслуживание и ремонт средств обеспечения пожарной безопасности в соответствии с приложением 1.1.1 Документации не являются основными видами работ в рамках заключаемого по результатам проведения закупки договора.
Кроме того, согласно Извещению, Документации предметом закупки является выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2.
Следовательно, работы по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности указанных объектов, требующие наличие у исполнителя таких работ Лицензии МЧС России, не являются самостоятельным предметом закупки, а лишь входят в состав работ, предусмотренных проектом договора Документации.
Согласно законодательству Российской Федерации о лицензировании ряд работ или услуг могут выполняться исключительно лицами, обладающими соответствующей лицензией.
По мнению Комиссии ФАС России, в случае если предмет закупки составляет работы, для выполнения которых не требуется наличие соответствующей лицензии при этом необходимо также выполнить сопутствующие работы, для выполнения которых лицензия требуется, то установление требования о предоставлении участником закупки в составе заявки на участие в закупке копии Лицензии МЧС России ограничивает количество участников закупки.
Кроме того, учитывая, что участником может быть привлечен субподрядчик для выполнения работ по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств пожарной безопасности зданий и сооружений, требование о наличии у участника на момент подачи заявки Лицензии МЧС России является избыточным, поскольку отсутствие подтверждения наличия указанной Лицензии МЧС России у участника Аукциона не свидетельствует о невозможности надлежащего исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам Аукциона.
Таким образом, действия Заказчика, установившего указанное требование в Документации, ограничивает количество участников закупки, противоречит пункту 2 части 1 статьи 3, части 1 статьи 2 Закона о закупках и нарушает пункт 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
2. Согласно доводу Жалобы Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование об обеспечении исполнения договора в размере 30% от НМЦД.
Частью 2 статьи 2 Закона о закупках установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
Пунктом 189 Положения о закупке установлено, что Заказчик вправе установить требование к обеспечению исполнения договора. Порядок, условия внесения и размер обеспечения исполнения договора указываются в документации о конкурентной закупке с учетом требований, предусмотренных пунктом 189 Положения о закупке.
Размер обеспечения исполнения договора: не может превышать 5% от НМЦД (цены лота), если договором не предусмотрена выплата аванса;
устанавливается в размере аванса, если договором предусмотрена выплата аванса.
В соответствии с пунктом 470 Положения о закупке в случае, если документацией о конкурентной закупке установлено требование обеспечения исполнения договора, договор может быть заключен только после предоставления участником закупки, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора в порядке, форме и в размере, указанным в документации о конкурентной закупке. Размер обеспечения исполнения договора устанавливается в документации о конкурентной закупке, но не может превышать 30% от НМЦД.
Пунктом 1.6 Документации установлено, что размер обеспечения исполнения договора составляет 133 637 526 руб. Размер обеспечения обязательств по возврату аванса составляет 30% годовой стоимости строительно-монтажных работ. Способ обеспечения обязательств по возврату аванса указан в пункте 3.16 Документации.
На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил, что размер обеспечения исполнения договора установлен в соответствии с пунктом 470 Положения о закупке и не может превышать 30% от НМЦД, в связи с чем Заказчиком в пункте 1.6 Документации установлен размер обеспечения исполнения договора в размере 133 637 526 руб.
Дополнительно представитель Заказчика пояснил, что само по себе условие обеспечения исполнения договора не противоречит требованиям Закона о закупках и не ограничивает круг потенциальных участников Аукциона, поскольку обеспечение исполнения договора предоставляется не на этапе подачи заявок на участие в Аукциона, а на этапе заключения договора, что не может являться условием, ограничивающим круг возможных участников Аукциона.
Изучив представленные материалы, а также выслушав пояснения представителя Заказчика, Комиссия ФАС России пришла к выводу, что действия Заказчика, установившего в Документации обеспечение исполнения договора в размере 30% от НМЦД, не противоречат Закону о закупках, Положению о закупке и Документации.
Вместе с тем в составе Жалобы Заявителя не представлены доказательства, подтверждающие обоснованность довода.
Таким образом, довод Жалобы не нашел своего подтверждения.
На основании вышеизложенного, и в соответствии с частями 17, 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России
решила:
1. Признать жалобу ЗАО "В" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>) б/д б/н на действия (бездействие) заказчика ОАО "РА" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>) при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение N 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте https://www.rts-tender.ru) обоснованной в части установления требования к участникам закупки о наличии Лицензии МЧС России.
2. Признать ОАО "РА" нарушившим пункт 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".
3. Выдать ОАО "РА", ООО "РБ" обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленного нарушения, в соответствии с принятым решением от 19.06.2024 N 223ФЗ-197/24.
4. Передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России материалы дела от 19.06.2024 N 223ФЗ-197/24 для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.
Ведущий заседание Комиссии
ФАС России
Х.В. ЦАКОЕВ
Члены Комиссии
ФАС России
Т.В. МАЛАГИНА
Ю.А. АЛЫБИН