ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 12 июля 2019 г. по делу N 19/44/105/1905
О НАРУШЕНИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев жалобу АО "П" (далее - Заявитель) на действия ФКУ "У" им. Н.В. Смирнова Федерального дорожного агентства" (далее - Заказчик) при проведении Заказчиком, аукционной комиссии ФКУ "У" им. Н.В. Смирнова Федерального дорожного агентства" (далее - Аукционная комиссия), АО "Р" (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения на объекте: "Капитальный ремонт автомобильной дороги М-10 "Россия" Москва - Тверь - Великий Новгород - Санкт-Петербург, км 593+600 - км 626+000 (лево), Ленинградская область", с выполнением работ по разработке рабочей документации (Работы выполняются в соответствии с действующей нормативно-технической документацией. Длина объекта - 32,050 км. Вид работ - капитальный ремонт. Категория автомобильной дороги - IБ) (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 0372100009919000083) (далее - Аукцион), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), пунктом 3.31 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент)
установила:
В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки Аукциона.
По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, установившего в документации об Аукционе ненадлежащие требования к составу заявки на участие в Аукционе, а именно: к товару "Смеси асфальтобетонные", а также требования к описанию участниками закупки в составе заявок на участие в Аукционе сведений о результатах испытаний товаров, используемых при выполнении работ, показателях технологических процессов изготовления таких товаров, сведений химического и компонентного состава товаров, не предусмотренные частью 6 статьи 66 Закона о контрактной системе.
Представители Заказчика на заседании Комиссии не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.
В результате рассмотрения жалобы и осуществления, в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.
В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):
1) извещение о проведении Аукциона размещено в ЕИС - 27.06.2019;
2) начальная (максимальная) цена контракта - 2 610 981 875 рублей;
3) источник финансирования - Федеральный бюджет, КБК - 10804092420192058243;
4) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - Аукцион;
5) дата окончания подачи заявок на участие в Аукционе - 17.07.2019.
1. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком неправомерно установлены в документации об Аукционе ненадлежащие требования к составу заявки на участие в Аукционе, а именно: к товару "Смеси асфальтобетонные", а также требования к описанию участниками закупки в составе заявок на участие в Аукционе сведений о результатах испытаний товаров, используемых при выполнении работ, показателях технологических процессов изготовления таких товаров, сведений химического и компонентного состава товаров, не предусмотренные частью 6 статьи 66 Закона о контрактной системе.
В соответствии с пунктом 1 частью 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.
Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.
Согласно пункту 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.
Согласно части 6 статьи 66 Закона о контрактной системе требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактный системе документов и информации, не допускается.
Пунктом 8.1 документации об Аукционе установлено, что первая часть заявки на участие в Аукционе должна содержать, в том числе, конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным конкурсной документацией, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в случае отсутствия в конкурсной документации указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в конкурсной документации.
Представитель Заявителя на заседании Комиссии пояснил, что к товару "Смеси асфальтобетонные" установлены требования в нарушение пунктов 1, 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе.
В соответствии с техническим заданием документации об Аукционе к товару 18 "Смеси асфальтобетонные" установлено, в том числе, следующие требования: "Вид смесей: должны быть горячие плотные песчаные", "Группа песка: средний; крупный; не применяется".
Согласно пункту 4.1.1 ГОСТ 9128-2013 "Смеси асфальтобетонные, полимерасфальтобетонные, асфальтобетон, полимерасфальтобетон для автомобильных дорог и аэродромов. Технические условия" (далее - ГОСТ 9128-2013) асфальтобетонные смеси и асфальтобетоны в зависимости от вида минеральной составляющей подразделяют, в том числе: на щебеночные; гравийные; песчаные.
Пунктом 4.1.2 ГОСТ 9128-2013 установлено, что смеси в зависимости от вязкости используемого битума и температуры при укладке подразделяют, в том числе: на горячие; холодные.
В соответствии с пунктом 4.1.3 ГОСТ 9128-2013 смеси и асфальтобетоны в зависимости от наибольшего размера минеральных зерен подразделяют, в том числе, на следующие виды: крупнозернистые; мелкозернистые; песчаные.
Пунктом 4.1.4 ГОСТ 9128-2013 установлено, в том числе, что асфальтобетоны в зависимости от величины остаточной пористости подразделяют на следующие виды: высокоплотные; плотные; пористые; высокопористые.
Также представители Заказчика пояснили, что требования к товару 18 "Смеси асфальтобетонные" установлены в соответствии с потребностью Заказчика, не противоречат ГОСТ 9128-2013 и Закону о контрактной системе.
При этом, Заявителем на заседание Комиссии не представлено доказательств и сведений, подтверждающих обоснованность довода, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
Также техническим заданием документации об Аукционе установлены, в том числе, следующие требования к товарам:
- "Термопластики с микростеклошариками": "Толщина нанесения термопластиков с МСШ не более 6 мм; Расход термопластиков 3.8-12.6 кг/м2; Коэффициент яркости термопластиков (минимальное значение) более 40%";
- "Смесь песчано-гравийная природная": "Максимальный размер минеральных зерен не более 120 мм";
- "Песок природный для строительных работ": "Вид песка: должен быть природный неорганический сыпучий материал с максимальной крупностью зерен 4 или 5".
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что документация об Аукционе устанавливает требования к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в Аукционе помимо конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, сведения о результатах испытаний таких товаров, показателях технологических процессов изготовления товаров, сведений химического и компонентного состава товаров, а также сведений в отношении маркировки товаров, не предусмотренные частью 6 статьи 66 Закона о контрактной системе.
Указанные требования приводят к ограничению количества участников закупки, поскольку Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки при заполнении заявки иметь в наличии товар, используемый при выполнении работ, для представления подробных сведений химического и компонентного состава товаров, а также о результатах испытаний таких товаров, показателях технологических процессов изготовления товаров, маркировке товаров (при этом, в техническом задании документации об Аукционе имеются многочисленные аналогичные примеры, в связи с чем, в настоящем решении содержатся примеры, указание которых не является исчерпывающим).
Кроме того, Инструкцией по заполнению заявок на участие в Аукционе (далее - Инструкция) документации об Аукционе установлено, в том числе, следующее: "Качественные и количественные характеристики (свойства, параметры) каждого товара должны быть точно и индивидуально подобраны для каждого конкретного товара с учетом реально существующих свойств требуемого товара и не должны противоречить составу документации об аукционе в электронной форме, а также законодательным актам Российской Федерации, государственным стандартам (в том числе признанным в Российской Федерации межгосударственным и международным стандартам), санитарным нормам и правилам, строительным нормам и правилам, нормам по безопасности, а также другим документам, в соответствии с требованиями заказчика. Техническая документация (технические условия, технические свидетельства, ГОСТ, СП и пр.) вне зависимости от наличия или отсутствия указаний на внесенные в нее изменения и дополнения должна приниматься к рассмотрению в действующей редакции (с внесенными корректировками, изменениями, дополнениями и др.).
Если требуемая характеристика (свойство, параметр) не применяется или не нормируется, исходя из совокупных свойств предлагаемого товара, то участнику закупки рекомендуется указать "не применяется" или "не используется" или "-" (прочерк)".
Учитывая изложенные положения Инструкции, а также многочисленные требования к характеристикам товаров, используемых при выполнении работ, их противоречивость, не соответствие ГОСТам, потенциальным участникам не представляется возможным определить потребность Заказчика, его видение к качеству и характеристикам таких товаров, что противоречит положениям Закона о контрактной системе и вводит участников закупки в заблуждение.
Указанное приводит или может привести к различным вариациям заполнения заявок на участие в Аукционе и к субъективной трактовке Аукционной комиссией корректности предоставления сведений о качественных и функциональных характеристиках товаров, используемых при выполнении работ, в составе заявок участников закупки.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что в размещенном в ЕИС виде документация об Аукционе приводит (может привести) к незаконным отклонениям добросовестных подрядчиков, что, в конечном счете, приводит к сокращению количества потенциальных участников Аукциона.
При таких обстоятельствах, довод Заявителя подлежит удовлетворению, действия Заказчика нарушают пункт 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, за что частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность.
В рамках проведения внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.
2. В соответствии с частью 24 статьи 34 Закона о контрактной системе указанная в части 23 статьи 34 Закона о контрактной системе информация предоставляется заказчику поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в течение десяти дней с момента заключения им договора с соисполнителем, субподрядчиком. При этом в контракте должна быть предусмотрена ответственность за не предоставление указанной информации путем взыскания с поставщика (подрядчика, исполнителя) пени в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены договора, заключенного поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с соисполнителем, субподрядчиком в соответствии с настоящей частью. Пеня подлежит начислению за каждый день просрочки исполнения такого обязательства.
На заседании Комиссии установлено, что в проекте государственного контракта не установлена ответственность в отношении поставщика (подрядчика, исполнителя) за непредоставление информации о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.
Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 24 статьи 34 Закона о контрактной системе, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом Комиссия
решила:
1. Признать жалобу АО "П" обоснованной в части установления ненадлежащих требований к описанию участниками закупки в составе заявок на участие в Аукционе сведений о результатах испытаний товаров, используемых при выполнении работ, показателях технологических процессов изготовления таких товаров, сведений химического и компонентного состава товаров.
2. Признать в действиях Заказчика нарушения части 24 статьи 34, пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.
3. Выдать Заказчику, Оператору электронной площадке предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.
4. Передать материалы от 12.07.2019 по делу N 19/44/105/1905 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Настоящее решение может быть обжаловано в суде, арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.