ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 28 мая 2018 г. по делу N 18/44/105/564
О НАРУШЕНИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев жалобу ООО "Н" (далее - Заявитель) на действия Министерства сельского хозяйства Российской Федерации (далее - Заказчик), ФГБУ "У" (далее - Уполномоченный орган) при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, ЗАО "С" (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по реконструкции 2-ой очереди Старомайнской оросительной системы, Старомайнский район, Ульяновской области. Приобретению и монтажу дождевальных машин. Выполнение пусконаладочных работ и пробного полива (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) 0368100007718000003) (далее - Аукцион), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), пунктом 3.31 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент)
установила:
В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Оператором электронной площадки Аукциона.
По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:
1. В документации об Аукционе установлена ненадлежащая инструкция по заполнению первой части заявки на участие в Аукционе;
2. Заказчиком, Уполномоченным органом неправомерно установлены в документации об Аукционе требования о соответствии товара "Резинотехнические рукава гибких вставок", необходимого при выполнении работ, ТУ 38.605-96-88;
3. В документации об Аукционе ненадлежащим образом установлены требования к товарам "Крепежные детали (болты, винты, гайки и шпильки)";
4. В документации об Аукционе установлено требование о предоставлении в составе первых частей заявок на участие в Аукционе показателей товара "Резинотехнические рукава гибких вставок", используемого при выполнении работ, вместе с тем, не установлено наименование характеристик товара, что не позволяет участнику закупки сформировать заявку на участие в Аукционе в соответствии с положениями документации об Аукционе.
Представитель Уполномоченного органа не согласился с доводами Заявителя и сообщил, что при проведении Аукциона Заказчик, Уполномоченный орган действовали в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.
В ходе рассмотрения жалобы Заявителя на действия Заказчика 25.05.2018 Комиссией в целях полного и всестороннего рассмотрения жалобы в заседании Комиссии объявлен перерыв, в соответствии с пунктом 3.32 Административного регламента, заседание продолжилось 28.05.2018.
В результате рассмотрения жалобы и осуществления, в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.
В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):
1) извещение об осуществлении закупки размещено в ЕИС - 03.05.2018;
2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - Аукцион;
3) начальная (максимальная) цена контракта - 37 826 597,19 рублей;
4) дата окончания подачи заявок на участие в Аукционе - 21.05.2018.
5) на участие в Аукционе подана 1 заявка от участников закупки;
6) в соответствии с частью 16 статьи 66 Закона о контрактной системе Аукцион признан несостоявшимся.
1. Согласно доводу Заявителя, в документации об Аукционе установлена ненадлежащая инструкция по заполнению первой части заявки на участие в Аукционе, не определяющая, в отношении каких показателей Заказчиком установлены минимальные и (или) максимальные значения, а также порядок их указания участниками закупки в составе первых частей на участие в Аукционе. Кроме того, согласно доводу Заявителя, инструкция по заполнению первых частей заявок не определяет, в отношении каких показателей, указанных в техническом задании документации об Аукционе Заказчиком установлены значения, которые не могут изменяться, на основании чего участникам закупки не представляется возможным сформировать заявку на участие в Аукционе в соответствии с требованиями документации об Аукционе, в том числе по следующим положениям технического задания документации об Аукционе: "Если на машину установлены оба вида гидроцилиндров (смешанный тип), при любом их соотношении, давление воды должно быть в диапазоне от 3,5 атмосфер до 4,5 атмосфер. М. должна обеспечивать изменение нормы полива в пределах 200-500 куб. м/га, практически в любых почвенно-климатических районах".
Согласно пункту 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.
На заседании Комиссии представитель Уполномоченного органа пояснил, что согласно положениям инструкции по заполнению первых частей заявок на участие в Аукционе значения показателей должны быть указаны в соответствии с требованиями к указанию значения показателя участником закупки, установленными Заказчиком в описании товаров (спецификации, ведомости, перечне и т.п.), которое является приложением к документации об Аукционе. При этом, согласно инструкции по заполнению первых частей заявок на участие в Аукционе "От... до..." - означает диапазон значений и включает крайние значения, "Значение в виде интервала, указанного через тире" - означает диапазон значений и включает крайние значения.
Таким образом, согласно пояснениям представителя Уполномоченного органа, участнику закупки в составе первой части заявки в отношении указанных в жалобе Заявителя положений технического задания документации об Аукционе необходимо указать значения в полном соответствии с положениями документации об Аукционе.
Вместе с тем, Заявитель на заседании Комиссии не явился, в составе жалобы не представил доказательств, документов и сведений, подтверждающих, что инструкция по заполнению участниками аукциона первой части заявки препятствует надлежащему оформлению заявок участниками, чем ограничивает их количество, на основании чего довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
Согласно доводу Заявителя, в инструкции нет указания на действия со словами "ДУ", "в диапазоне", "в пределах"; со знаком "\", "/", "...", с символом "Ш", что не позволяет сформировать заявку на участие в Аукционе в соответствии с требованиями документации об Аукционе, в том числе по следующим положениям технического задания документации об Аукционе: "3) - два шаровых крана 1\2 дюйма"; - Сетчатый фильтр должен крепиться на питающий трубопровод машины через шаровый кран 3/4 дюйма"; - "... один шаровый кран ДУ50"; - "... Данные элементы гидроузла должны обвязываться трубой Ш219 и трубой Ш108"; - "... Рабочие поверхности толкателей должны быть выполнены из высокоуглеродистой стали и закалены до твердости 45...50 HRC"; - "Если на машину установлены оба вида гидроцилиндров (смешанный тип), при любом их соотношении, давление воды должно быть в диапазоне от 3,5 атмосфер до 4,5 атмосфер"; "М. должна обеспечивать изменение нормы полива в пределах 200-500 куб. м/га"; "Рабочие поверхности толкателей должны быть выполнены из высокоуглеродистой стали и закалены до твердости 45...50 HRC".
На заседании Комиссии представитель Уполномоченного органа пояснил, что в указанных в жалобе Заявителя случаях не являются конкретной характеристикой, подлежащей указанию в составе первых частей заявок на участие в Аукционе.
Вместе с тем, Заявитель на заседании Комиссии не явился, в составе жалобы не представил доказательств, документов и сведений, подтверждающих, что инструкция по заполнению участниками аукциона первой части заявки препятствует надлежащему оформлению заявок участниками, чем ограничивает их количество, на основании чего довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
2. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком, Уполномоченным органом неправомерно установлены в документации об Аукционе требования о соответствии товара "Резинотехнические рукава гибких вставок", необходимого при выполнении работ, ТУ 38.605-96-88.
В соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование. Использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.
Частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.
На заседании Комиссии установлено, что техническое задание документации об Аукционе содержит, в том числе, следующее положение: "Резинотехнические рукава гибких вставок должны соответствовать ТУ 38.605-96-88".
Представитель Уполномоченного органа на заседании Комиссии пояснил, что согласно положениям технического задания документации об Аукционе, "в случаях, когда данная документация имеет ссылки на конкретные товарные знаки, что вызвано объективной необходимостью, следует читать "или эквивалент". Кроме того, согласно пояснениям представителя Уполномоченного органа, в указанном в жалобе Заявителя случае не установлено характеристик, подлежащих указанию в составе первых частей заявок на участие в Аукционе, которые должны соответствовать требованиям ТУ 38.605-96-88.
Вместе с тем, Заявитель на заседании Комиссии не явился, в составе жалобы не представил доказательств, документов и сведений, подтверждающих, обоснованность довода, на основании чего довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
3. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком, Уполномоченным органом в документации об Аукционе неправомерно установлены требования о соответствии товара "Крепежные детали (болты, винты, гайки и шпильки)" недействующему ГОСТ 1759.0-87, что не позволяет участнику закупки сформировать надлежащим образом заявку на участие в Аукционе в соответствии с положениями документации об Аукционе.
Положениями технического задания документации об Аукционе установлено, в том числе, следующее: "Крепежные детали (болты, винты, гайки и шпильки) должны изготавливаться в соответствии с требованиями ГОСТ 1759.0-87".
На заседании Комиссии установлено, что указанный ГОСТ является действующим.
Вместе с тем, представитель Заявителя на заседание Комиссии не явился, доказательств и сведений, подтверждающих обоснованность довода, не представил, в связи с чем, довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
4. Согласно доводу Заявителя, в документации об Аукционе Заказчиком, Уполномоченным органом установлено требование о предоставлении в составе первых частей заявок на участие в Аукционе показателей товара "Резинотехнические рукава гибких вставок", используемого при выполнении работ, вместе с тем, не установлено наименование характеристик товара, что не позволяет участнику закупки сформировать заявку на участие в Аукционе в соответствии с положениями документации об Аукционе.
Положениями технического задания документации об Аукционе установлено, в том числе, следующее: "Резинотехнические рукава гибких вставок должны соответствовать ТУ 38.605-96-88, а рукава 18х27,5-16 ГОСТ 10362-76".
На заседании Комиссии представитель Уполномоченного органа пояснил, что показатель 18х27,5-16 является условным обозначением (маркировкой), а также является неизменяемой характеристикой.
Вместе с тем, представитель Заявителя на заседание Комиссии не явился, доказательств и сведений, подтверждающих обоснованность довода, не представил, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
При проведении внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.
5. Согласно части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе установить виды и объем работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту.
Пунктом 2 Постановления Правительства от 15.05.2017 N 570 установлены: а) возможные виды и объемы работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства из числа видов работ, утвержденных Постановлением Правительства N 570, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, подлежат включению заказчиком в документацию о закупке; б) конкретные виды и объемы работ из числа видов и объемов работ, предусмотренных подпунктом "а" пункта 2 Постановления Правительства 570, определенные по предложению подрядчика, включаются в государственный и (или) муниципальный контракт и исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией, в совокупном стоимостном выражении должны составлять: не менее 15 процентов цены государственного и (или) муниципального контракта - со дня вступления в силу настоящего постановления и до 1 июля 2018 г. не менее 25 процентов цены государственного и (или) муниципального контракта - с 1 июля 2018 г.; в) порядок определения размера штрафа, начисляемого за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по выполнению видов и объемов работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, которые он обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, устанавливается Правилами определения неустойки.
Официальный источник электронного документа содержит неточность: имеются в виду Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042.
В соответствии с положениями технического задания документации об Аукционе, объектом закупки является оказание услуг по приобретению и монтажу дождевальных машин.
Вместе с тем, пунктом 5.3.51. проекта государственного контракта документации об Аукционе установлено следующее: "Подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту виды и объемы работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, указанные в Приложении N 5 к настоящему Контракту".
Учитывая изложенное, Заказчик, Уполномоченный орган, неправомерно установили в пункте 5.3.51. проекта государственного контракта документации об Аукционе требования в соответствии с Постановлением Правительства N 570.
Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают часть 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
5. В соответствии с частями 2, 3 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, а также перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, установленным в части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе.
Согласно части 4 статьи 31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.
Указанные дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены Постановлением от 04.02.2015 N 99.
Пунктом 2 приложения N 1 к Постановлению N 99 к участникам закупки на выполнение работ строительных, включенных в коды 41.2, 42, 43 (кроме кода 43.13) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014, в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн рублей, установлено дополнительное требование, а именно наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. При этом стоимость такого исполненного контракта (договора) должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка.
Согласно примечанию к пункту 2 приложения N 1 к Постановлению N 99 требуется наличие опыта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт.
При этом используются следующие группы работ строительных:
- по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства;
- по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).
Документами, подтверждающими соответствие участника закупки указанному дополнительному требованию, являются копия исполненного контракта (договора); копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.
Таким образом, если предметом закупки является строительство или реконструкция или капитальный ремонт объекта капитального строительства и начальная (максимальная) цена контракта превышает 10 млн. рублей, то у участника закупки должен быть опыт выполнения работ по строительству, или реконструкции, или капитальному ремонту объектов капитального строительства, что должно быть подтверждено соответствующими документами, указанными в пункте 2 приложения 1 к Постановлению N 99.
На заседании Комиссии установлено, что в соответствии с положениями технического задания документации об аукционе, объектом закупки является оказание услуг по приобретению и монтажу дождевальных машин.
Вместе с тем, пунктом 26 Информационной карты Конкурсной документации установлены следующие требования: "наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в аукционе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства".
На основании изложенного, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика, Уполномоченного органа, установивших в документации об Аукционе дополнительное требование о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ по реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства за последние три года до даты подачи заявки на участие в Аукционе противоречат положениям Закона о контрактной системе и влекут за собой ограничение количества участников закупки.
Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают часть 4 статьи 31 Закона о контрактной системе, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом Комиссия
решила:
1. Признать жалобу ООО "Н" необоснованной.
2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушения части 4 статьи 31, части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.
3. Выдать Заказчику, Уполномоченному органу предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.
4. Передать материалы дела от 28.05.2018 N 18/44/105/564 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Настоящее решение может быть обжаловано в суде, арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.