ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА
РЕШЕНИЕ
от 3 ноября 2022 г. по делу N 28/06/105-3283/2022
О НАРУШЕНИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев посредством системы видеоконференц-связи жалобу ООО "М" (далее - Заявитель) на действия ФГБУ "Н" (далее - Заказчик) при проведении Заказчиком, АО "С" (далее - Оператор электронной площадки) открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства: "Строительство Медицинского радиологического центра, <...>" ФГБУ "Н" (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0372100049622002033) (далее - Конкурс), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),
установила:
В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки Конкурса.
Согласно доводу жалобы Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика:
1) установившего противоречивые сведения в части фактического срока исполнения контракта и срока исполнения контракта, предусмотренного в извещении о проведении Конкурса (далее - Извещение);
2) ненадлежащим образом сформировавшего описание объекта закупки, предусмотренного Извещением;
3) неправомерно указавшего в приложении N 1 "Перечень Оборудования, предусмотренного проектно-сметной документацией объекта капитального строительства, необходимого для обеспечения эксплуатации такого объекта" к Описанию объекта закупки (далее - Приложение N 1) перечень необходимого к поставке оборудования, характеристикам которого соответствует оборудование единственного производителя;
4) ненадлежащим образом установившего в проекте государственного контракта Извещения (далее - Проект контракта) положение о создании приемочной комиссии при приемке выполненных работ;
5) неправомерно не установившего в Извещении положение постановления Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 N 570 "Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом" (далее - Постановление N 570).
Представители Заказчика на заседании Комиссии не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Конкурса Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.
В ходе рассмотрения жалобы Заявителя на действия Заказчика 02.11.2022 в целях полного и всестороннего рассмотрения жалобы в заседании Комиссии объявлен перерыв, заседание продолжилось 03.11.2022.
В соответствии с Извещением, протоколами, составленными при проведении Конкурса:
1) Извещение размещено в ЕИС - 30.09.2022;
2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - открытый конкурс в электронной форме;
3) начальная (максимальная) цена контракта - 4 010 000 000 рублей;
4) дата окончания подачи заявок на участие в Конкурсе - 01.11.2022;
5) на участие в Конкурсе подано 3 заявки от участников закупки;
6) дата рассмотрения и оценки вторых частей заявок - 02.11.2022;
7) в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 52 Закона о контрактной системе Конкурс признан несостоявшимся, поскольку, по результатам рассмотрения заявок, заявка 1 участника закупки признана соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе;
8) победителем Конкурса признано ООО "Г" с предложением о цене контракта в размере 3 889 950 000 рублей.
1. Согласно доводу Заявителя Заказчиком установлены противоречивые сведения в части фактического срока исполнения контракта и срока исполнения контракта, предусмотренного в Извещении, поскольку срок исполнения государственного контракта не предусматривает этап получения Заказчиком разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.
В соответствии с пунктом 1 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае, если контрактом предусмотрены его поэтапное исполнение и выплата аванса, в контракт включается условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 Закона о контрактной системе, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.
Согласно пункту 8 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в ЕИС извещение об осуществлении закупки, содержащее срок исполнения контракта (отдельных этапов исполнения контракта, если проектом контракта предусмотрены такие этапы).
В соответствии с Извещением срок исполнения государственного контракта: с даты заключения государственного контракта - 01.06.2026.
Также согласно пункту 2.1 Проекта контракта срок выполнения работ установлен следующим образом:
- Начало выполнения работ по Контракту - со дня подписания сторонами акта передачи строительной площадки;
- Окончание выполнения генеральным подрядчиком работ по государственному контракту и предоставление акта приемки законченного строительством объекта капитального строительства (унифицированная форма N КС-11) - не позднее 01.12.2025;
- Ввод объекта в эксплуатацию - не позднее 01.06.2026.
На заседании Комиссии представители Заказчика пояснили, что в соответствии с пунктом 1.4 Проекта контракта конечным результатом выполненной работы по Контракту является построенный Объект капитального строительства, в отношении которого получены:
- заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного Объекта капитального строительства требованиям проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов;
- заключение федерального государственного экологического надзора в случаях, предусмотренных частью 5 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации;
- разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности.
При этом пунктом 14.1 Проекта контракта установлено, что государственный контракт вступает в силу со дня его заключения сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по государственному контракту.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта.
Вместе с тем на заседании Комиссии представителем Заявителя не представлено доказательств, свидетельствующих об обратном, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
2. По мнению Заявителя, Заказчиком ненадлежащим образом сформировано описание объекта закупки, предусмотренного Извещением, а именно отсутствует возможность определить, в отношении какого товара участник закупки предоставляет в составе заявки эквивалентный товар, поскольку в столбцах "Наименование оборудования" и "Показатели, определяющие соответствие поставляемого оборудования" Приложения N 1 представлены различные характеристики необходимого к поставке оборудования.
Согласно пункту 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
В силу пункта 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документаций, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 Закона о контрактной системе, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1 - 3 части 1, части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе.
При этом в соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 43 Закона о контрактной системе информация, предусмотренная подпунктами "а" (характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе) и "г" (предложение по критериям, предусмотренным пунктами 2 и (или) 3 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе (в случае проведения конкурсов и установления таких критериев)) пункта 2 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе, не включается в заявку на участие в закупке в случае включения заказчиком в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки проектной документации, или типовой проектной документации, или сметы на капитальный ремонт объекта капитального строительства.
Кроме того, согласно пункту 1 части 19 статьи 48 Закона о контрактной системе в случае, если в извещении об осуществлении закупки не установлены критерии, предусмотренные пунктами 2 и 3 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе, а также в случае включения заказчиком в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки проектной документации, или типовой проектной документации, или сметы на капитальный ремонт объекта капитального строительства электронный конкурс проводится в порядке, установленном Законом о контрактной системе, в том числе с учетом следующей особенности: заявка состоит из второй и третьей частей.
На заседании Комиссии установлено, что объектом закупки является выполнение работ по строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства.
При этом представители Заказчика на заседании Комиссии пояснили, что в соответствии с положениями Закона о контрактной системе в рамках Конкурса заявка состоит из второй и третьей части заявки, кроме того, в требованиях к содержанию, составу заявки на участие в Конкурсе Заказчиком не установлено требование о предоставлении в составе заявки характеристик поставляемого оборудования, поскольку объектом закупки является выполнение работ по строительству объекта капитального строительства.
Кроме того, согласно пояснениям Заказчика, в столбце "Наименование оборудования" Приложения N 1 указано оборудование, предусмотренное проектной документацией, при этом в столбце "Показатели, определяющие соответствие поставляемого оборудования" указаны допустимые характеристики необходимого в рамках выполнения работ оборудования к поставке.
При этом на заседании Комиссии представителем Заявителя не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность довода, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
3. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком неправомерно указан в Приложении N 1 перечень необходимого к поставке оборудования, характеристикам которого соответствует оборудование единственного производителя.
В соответствии с частью 4 статьи 106 Закона о контрактной системе в день рассмотрения жалобы по существу участник закупки, подавший жалобу, вправе ее отозвать непосредственно при рассмотрении.
На заседании Комиссии 02.11.2022 представителем Заявителя отозван указанный довод жалобы в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе, который принят Комиссией до принятия решения по существу довода жалобы.
4. По мнению Заявителя, Заказчиком в Проекте контракта ненадлежащим образом установлено положение о создании приемочной комиссии при приемке выполненных работ, поскольку установлено о праве создания Заказчиком приемочной комиссии, состоящей не менее чем из 3 человек.
В соответствии с частью 6 статьи 94 Закона о контрактной системе по решению заказчика для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта может создаваться приемочная комиссия, которая состоит не менее чем из пяти человек.
Пунктом 8.7.1 Проекта контракта установлено, что для проверки результатов выполненных генеральным подрядчиком работ в части их соответствия условиям государственного контракта заказчик вправе создать приемочную комиссию, состоящую не менее чем из трех человек, для проверки соответствия качества работ требованиям, установленным государственным контрактом.
При этом учитывая, что в соответствии с частью 6 статьи 94 Закона о контрактной системе приемочная комиссия должна состоять не менее чем из 5 человек, Комиссия приходит к выводу, что вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 6 статьи 94 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
5. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком в Извещении неправомерно не установлено положение Постановления N 570.
Согласно части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе установить виды и объем работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту.
Подпунктом "а" пункта 2 Постановления N 570 установлены возможные виды и объемы работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства из числа видов работ, утвержденных Постановлением N 570, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, подлежат включению заказчиком в документацию о закупке.
Вместе с тем согласно пункту 8 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе государственный контракт, муниципальный контракт - гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.
Кроме того, в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе государственный заказчик - государственный орган (в том числе орган государственной власти), Государственная корпорация по атомной энергии "Р", Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос", публично-правовая компания "Е", орган управления государственным внебюджетным фондом либо государственное казенное учреждение, действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и осуществляющие закупки.
Комиссией установлено, что ФГБУ "Н" не является государственным или муниципальным заказчиком, в связи с чем положения Постановления N 570 не применяются в отношении данного Заказчика.
Также на заседании Комиссии представителем Заявителя не предоставлено доказательств, подтверждающих обоснованность довода, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.
На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия
решила:
1. Признать жалобу ООО "М" обоснованной в части пункта 4 мотивировочной части решения.
2. В соответствии с частью 4 статьи 106 Закона о контрактной системе довод N 3 Заявителем отозван до принятия решения по существу довода жалобы.
3. Признать в действиях Заказчика нарушение части 6 статьи 94 Закона о контрактной системе.
4. Выдать Заказчику, Оператору электронной площадки предписание об устранении выявленного нарушения Закона о контрактной системе.
5. Передать материалы от 03.11.2022 по делу N 28/06/105-3283/2022 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Настоящее решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.