ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 апреля 2019 г. N 15АП-1669/2019
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Филимоновой С.С.,
рассмотрев в порядке упрощенного производства без вызова сторон апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Бедарева Артема Андреевича на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.12.2018 по делу N А53-35183/2018, принятое судьей Чернышевой И.В. по заявлению индивидуального предпринимателя Бедарева Артема Андреевича к заинтересованному лицу Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности
индивидуальный предприниматель Бедарев Артем Андреевич (далее - заявитель, предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу (далее - управление) о признании незаконным и отмене постановления от 24.10.2018 N 23-18/86 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
В соответствии со статьями 226 - 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судьей первой инстанции единолично без вызова сторон в порядке упрощенного производства.
Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.12.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, указывая, что предприниматель не оказывает юридических услуг, не управляет денежными средствами клиентов, деньги фактически находятся в терминале и не попадают к предпринимателю сразу. Также апеллянт указывает, что в Соглашении с клиентом отсутствуют элементы договора поручения и договора доверительного управления.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В отзыве на апелляционную жалобу управление возражает по доводам апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В силу части 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.
В соответствии с пунктом 47 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.04.2017 N 10 "О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве" апелляционные жалобы, представления на судебные акты по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются судом апелляционной инстанции по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции в упрощенном производстве с особенностями, предусмотренными статьей 272.1 АПК РФ. В частности, такая апелляционная жалоба, представление рассматривается судьей единолично без проведения судебного заседания, без извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте проведения судебного заседания, без осуществления протоколирования в письменной форме или с использованием средств аудиозаписи.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва управления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.
Как следует из материалов дела, в Торговом центре "Снегирь", расположенном по адресу: гор. Иркутск, ул. Улан-Баторская, 16, а также в магазине "Фасоль", расположенном по адресу: ул. Радищева, 67/6, предприниматель пользуется нежилыми помещениями на основании договоров аренды, заключенных с собственниками помещений, где установлены терминалы по продаже виртуального товара в электронной форме, имеющего наименование "Биткоин" (BitCoin, ВТС).
При использовании терминалов была совершена пробная транзакция путем внесения денежных средств для приобретения "Биткоин" и получен кассовый чек, в котором указана информация: ИП Бедарев А.А., указаны также: адрес расположения терминала, системе налогообложения, порядковый номер терминала, дата совершения транзакции, ID транзакции, курсе "Биткоин" на момент транзакции, сумма комиссии за приобретение "Биткоин", сумма внесенных денежных средств, а также "QR"-KOfl для проверки достоверности указанных в кассовом чеке сведений на сайте налоговой службы.
Согласно пояснениям предпринимателя, деятельность последнего связана с оказанием услуг по покупке цифрового товара - "Биткоин" по поручениям клиентов за их счет, от его имени через собственную сеть терминалов.
Кроме этого, установлено, что предпринимателю принадлежит интернет ресурс: www.bbfpro.com, на котором размещена информация о его деятельности и указаны адреса терминалов. Для ведения указанной деятельность предпринимателем открыты расчетные счета в различных банках России и за рубежом.
Принцип работы терминалов следующий: все терминалы подключены к личным "Биткоин" адресам ИП Бедарева А.А., которые зарегистрированы на интернет ресурсах, и на которых последний хранит "Биткоин", которые принадлежат ему лично.
Клиент инициирует покупку "Биткоина" в терминале, знакомится с публичной офертой, размещенной в терминале, вводит свой "Биткоин" адрес и переходит к оплате, далее вносит рубли в терминал, после этого терминал списывает часть "Биткоина", которую, купил клиент, с личного "Биткоин" адреса Бедарева А.А. (сделано для того, чтобы клиент не ждал исполнения ордера на бирже), одновременно с этим на бирже выставляется ордер на покупку количества "Биткоина", переданного клиенту, и переводит на "Биткоин" адрес клиента. Терминал выдает клиенту фискальный чек о совершенной операции и отправляет копию чека в налоговый орган.
Таким образом, исходя из анализа условий пользовательского соглашения (публичной оферты), размещенного в терминалах по покупке виртуального товара, именуемого "Биткоин", следует, что путем акцептирования пользователем условия указанной публичной оферты между ИП Бедаревым А.А. и физическим лицом, осуществляющим использование терминала и приложения UrbanДеньги, фактически заключается агентский договор с элементами договора поручения, договора комиссии и договора доверительного управления имуществом, что в свою очередь является оказанием юридических услуг и управлением денежными средствами клиента, поскольку в результате заключения указанного договора предприниматель от своего имени совершает для пользователя юридически значимые действия, а также осуществляет управление; денежными средствами клиента, а именно: принимает внесенные пользователем наличные денежные средства, покупает указанное в заявке, пользователя количество цифрового товара и передает его пользователю по указанным им реквизитам.
При проведении проверки установлено, что в нарушение пункта 1 статьи 7.1 ФЗ N 115-ФЗ предпринимателем не разработаны правила внутреннего контроля, как лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг, осуществляющим по поручению своего клиента операции с денежными средствами, а именно операции по управлению денежными средствами клиента.
Указанные обстоятельства послужили основанием для вынесения и.о. первого заместителя прокурора города Иркутска вынести постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 01.10.2018 по признакам наличия в действиях предпринимателя состава правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ с последующим направлением административного материала в уполномоченный орган.
Постановлением управления от 24.10.2018 N 23-18/86 предприниматель признан виновным в совершении вмененного ему в вину правонарушения с назначением административного штрафа в размере 50 000 рублей.
Не согласившись с принятым постановлением, предприниматель обжаловал его в судебном порядке.
Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ установлена ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 указанной статьи.
Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее ФЗ N 115-ФЗ) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом определены статьи 5 ФЗ N 115-ФЗ.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7.1 ФЗ N 115-ФЗ (Права и обязанности иных лиц) установлено, что требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации, установленные подпунктом 1 пункта 1, пунктами 2 и 4 статьи 7 ФЗ N 115-ФЗ, распространяются на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе операции по управлению денежными средствами клиента.
Согласно пунктам 2, 3 статьи 7.1 ФЗ N 115-ФЗ при наличии у лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции, указанные в пункте 1 указанной статьи, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, они обязаны уведомить ос этом уполномоченный орган.
Порядок передачи лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, информации о сделках или финансовых операциях, указанных в пунктах 2 и 2.1 статьи 7.1 ФЗ N 115-ФЗ, устанавливается Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 N 667 утверждены требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями.
Постановлением Правительства РФ от 16.02.2005 N 82 утверждено Положение о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.
Под внутренним контролем в статье 3 ФЗ N 115-ФЗ понимается деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Под организацией внутреннего контроля следует понимать совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля (статья 3 ФЗ N 115-ФЗ).
Согласно статье 3 ФЗ N 115-ФЗ под операциями с денежными средствами или иным имуществом в ФЗ N 115-ФЗ понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.
В соответствии с частью 1 статьи 1005 ГК РФ (Агентский договор) по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Согласно условиям пользовательского соглашения (публичной оферты), размещенного в терминалах по покупке виртуального товара, именуемого "Биткоин", а также на интернет-ресурсе по адресу: https://bbfpro.com/, раздел - "Документы", следует, что указанный документ является публичной офертой в силу ст. 437 ГК РФ, составленной в письменной форме (в форме электронного документа) по смыслу п.п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ. Нажимая на меню терминала кнопку "Купить биткоин", пользователь начинает использование терминала и программного продукта UrbanДеньги и полностью принимает (акцептует) условия указанной публичной оферты и формируемой в результате такого использования заявки на Покупку цифрового товара. Акцент настоящей публичной оферты влечет заключение между пользователем и собственником терминала (ИП Бедарев А.А.) смешанного договора с элементами неисключительной лицензии и договора оказания услуг.
В соответствии с пунктами 1, 2 пользовательского соглашения (Предмет и стороны договора (оферты)) сторонами договора являются оператор приложения UrbanДеньги Пользователь, использующий приложение на принадлежащем оператору Терминале. С использованием терминала и приложения UrbanДеньги Пользователь путем подачи заявки на покупку цифрового товара поручает оператору, а оператор за вознаграждение от своего имени и за счет пользователя совершает следующие действия; принимает внесенные Пользователем наличные денежные средства, покупает указанное в заявке Пользователя количество цифрового товара и передает его Пользователю по указанным им реквизитам.
Согласно пункту 2.3 раздела 2 пользовательского соглашения (публичной оферты) под пользователем в указанной оферте понимается - физическое лицо, осуществляющее использование терминала и приложения UrbanДеньги для заказа услуг по покупке для него цифрового товара на условиях договора (оферта).
Под оператором понимается - сублицензиат приложения UrbanДеньги и владелец терминала, осуществляющий распространение приложения и предоставление его неограниченному кругу лиц (пользователям) для использования через Терминалы.
В пункте 2.2 раздела 2 пользовательского соглашения (публичной оферты) указаны сведения: ИП Бедарев А.А. ОГРНИП 316237500080212, ИНН 380507258704, Свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя серия 23 N 010067877 от 02 декабря 2016 года.
В соответствии с пунктом 2.6 раздела 2 пользовательского соглашения (публичной оферты) под заявкой понимается - поручение о покупке цифрового товара, формируемое Пользователем в электронном виде посредством использования терминала и приложения и направляемое и принимаемое оператором к исполнению в момент внесения денежных средств в размере, указанном в заявке в качестве цены товара и вознаграждения оператора за оказываемые услуги.
Таким образом, предпринимателем не исполнены требования пункта 1 статьи 7.1 ФЗ N 115-ФЗ, в части разработки правил внутреннего контроля лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг, осуществляющим по поручению своего клиента операции с денежными средствами, а именно операции по управлению денежными средствами клиента.
Предприниматель в обоснование своей позиции указывает на то, что его деятельность не подпадает под пункт 1 статьи 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ, в связи, с чем отсутствует обязанность в организации внутреннего контроля.
В соответствии со статьей 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации, установленные подпунктом 1 пункта 1, пунктами 2 и 4 статьи 7 названного Федерального закона, распространяются на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг, в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента операции с денежными средствами, или иным имуществом, в том числе управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента.
Исходя из указанного положения, субъекты, на которых распространяются поименованные статьи 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, должны обладать следующими признаками.
Лица должны осуществлять предпринимательскую деятельность.
Деятельность субъектов, названных в статье 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ, должна оказываться в сфере юридических услуг.
Согласно пункту 1.2 пользовательского соглашения, размещенного в терминалах по покупке виртуального товара, именуемого "Биткоин", имеющегося в материалах дела, следует, что Пользователь (клиент предпринимателя) путем подачи заявки на покупку цифрового товара поручает Оператору (ИП Бедареву А.А.) за вознаграждение от своего имени и за счет Пользователя совершить следующие действия: принять внесенные Пользователем наличные денежные средства, купить указанное в заявке Пользователя количество цифрового товара и передать его Пользователю по указанным им реквизитам.
Таким образом, между Пользователем и Оператором заключается агентский договор по смыслу пункта 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Из указанного следует, что ИП Бедарев А.А. осуществляет предпринимательскую деятельность в сфере, в том числе и в сфере оказания юридических услуг.
По смыслу п. 1.2 пользовательского соглашения, предприниматель по поручению своего клиента (Пользователя) совершает операции с денежными средствами по покупке цифрового товара (Биткоинов).
Операции, в соответствии со статьей 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ, должны быть связаны с управлением денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента.
Под управлением имуществом в юриспруденции понимается право распоряжения имуществом, переданное собственником другому лицу, в том числе установление собственником имущества правил, условий его использования, сдачи в аренду, продажи и т.п.
По условиям пользовательского соглашения ИП Бедарева А.А. для передачи Оператору поручения о покупке цифрового товара, Пользователь должен ознакомиться с ценой цифрового товара, ввести количество цифрового товара. После произведенной оплаты Пользователь получает из терминала отчет в форме чека, в котором указана внесенная сумма и количество заказанного цифрового товара.
Таким образом, Пользователь передает Оператору право распоряжения своими денежными средствами для приобретения определенного количества цифрового товара по определенной цене, при этом Оператор не согласовывает с Пользователем поставщика цифрового товара и условия купли-продажи Оператором заказанного цифрового товара. Оператор самостоятельно принимает решение о том, где и на каких условиях покупать Биткоины, то есть, происходит управление денежными средствами Пользователя для приобретения товара имеющего инвестиционную ценность.
Появление виртуальной валюты в секторе экономике связано с развитием информационных технологий и их применением в банковском секторе позволяющая уйти от контроля со стороны правоохранительной системы и возможности для легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Соответственно, значение финансового мониторинга возрастает. Соответственно, появилась новая предметная область в национальной безопасности и в экономической, финансовой системе страны - и, следовательно, она нуждается в новой комплексной науке, объединяющей как минимум знания права, экономики, финансов и информационно-аналитических технологий.
Все это определяет необходимость признать статус финансового учреждения оператором подобных платежных систем и тем самым обеспечить финансовой разведке возможность мониторинга этих специфических финансовых потоков. Иными словами, необходимо включить операторов платежных систем типа WebMoney в перечень организаций, осуществляющих первичный мониторинг финансовых операций, проводимых их клиентами, и направляющих сведения об операциях, подлежащих контролю, в финансовую разведку.
Но поскольку в рассматриваемом случае, предприниматель действует не от себя лично, а по поручению своих клиентов и в их интересах, административным органом правомерно применены положения части 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В силу части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Согласно части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что предприниматель правомерно привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
Нарушений административного законодательства при производстве по делу и вынесении постановления по делу об административном правонарушении, а равно обстоятельств, исключающих производство по делу, судом не установлено.
Оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности вынесено в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ.
С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии обстоятельств, свидетельствующих о возможности признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ.
Судом апелляционной инстанции также не установлено оснований для замены штрафа на предупреждение в порядке ст. 4.1.1 КоАП РФ.
Размер назначенного предпринимателю административного наказания определен административным органом с учетом положений статьи 4.1 КоАП РФ, соответствует характеру совершенного правонарушения и соразмерен его тяжести.
Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой суд апелляционной инстанции согласен. Фактов, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта, апелляционная жалоба не содержит. В связи с этим доводы апеллянта признаются судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда, поскольку сводятся только к несогласию с оценкой обстоятельств судом первой инстанции.
Судом апелляционной инстанции проверено соблюдение судом первой инстанции процедуры рассмотрения дела в порядке упрощенного производства.
Судом апелляционной инстанции установлено, что дело относится к делам, подлежащим в силу ст. 227 АПК РФ рассмотрению в порядке упрощенного производства. Судом первой инстанции соблюдены сроки, установленные на основании ч. 3 ст. 228 АПК РФ в определении о принятии заявления к производству для представления доказательств и документов, содержащих объяснения по существу заявленных требований и возражений в обоснование своей позиции.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.12.2018 по делу N А53-35183/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Ростовской области в течение двух месяцев со дня его принятия в соответствии с абзацем вторым части 4 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 названного Кодекса.