Вопрос: У банков - членов АРБ возникли вопросы в части исполнения ПАО "Газпром" обязательств перед банками по выплате купонного дохода и погашению еврооблигаций.
Так, ПАО "Газпром" (напрямую или через его аффилированных лиц) привлекаются денежные средства инвесторов путем выпуска еврооблигаций, в том числе еврооблигаций GAZ CAPITAL SA 4.95 19/07/22 (ISIN код XS0805570354) номинальной стоимостью 1 000 долл. США за одну облигацию с объемом выпуска 1 000 000 штук (далее - еврооблигации).
В соответствии с эмиссионными документами датой выплаты последнего купонного дохода и датой полного погашения еврооблигаций является 19 июля 2022 г.
Однако выплата купонного дохода и погашение еврооблигаций были произведены не непосредственно российскому депозитарию. В результате таких действий денежные средства по еврооблигациям поступили на счет НКО АО НРД, открытый у иностранного депозитария, где на них была наложена блокировка.
Представляется, что указанные действия ПАО "Газпром" как лица, имеющего обязательства, связанные с еврооблигациями, не соответствуют требованиям действующего законодательства в силу следующего.
В соответствии с п. 4 Указа Президента РФ от 05.07.2022 N 430 "О репатриации резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации" (далее - Указ N 430) российские юридические лица, имеющие обязательства, связанные с еврооблигациями, обязаны обеспечить исполнение обязательств перед держателями еврооблигаций, права которых учитываются российскими депозитариями, путем передачи денежных средств в порядке, определенном Советом директоров Центрального банка Российской Федерации, либо передачи размещенных облигаций таким держателям.
Согласно Решению Совета директоров Банка России от 08.07.2022 "О порядке передачи российскими юридическими лицами, имеющими обязательства, связанные с еврооблигациями, денежных средств держателям еврооблигаций" (далее - Решение Банка России от 08.07.2022) российские юридические лица осуществляют передачу денежных средств российскому депозитарию (центральному депозитарию), предоставившему российскому юридическому лицу по его запросу информацию о держателях еврооблигаций, для целей исполнения обязательств перед держателями еврооблигаций.
ПАО "Газпром" является российским юридическим лицом, имеющим обязательства, связанные с еврооблигациями, и в своей деятельности обязано руководствоваться действующими нормативными правовыми актами, в том числе Указом N 430 и Решением Банка России от 08.07.2022.
Однако, как было указано выше, выплата купонного дохода и погашение еврооблигаций были осуществлены после 5 июля 2022 г. не напрямую российскому депозитарию, что привело к причинению банкам значительных убытков по причине невозможности получения соответствующих денежных средств.
Согласно полученному ответу Банка России <1> основанием для исполнения обязательств в таком порядке было разрешение, выданное Минфином России до вступления в силу Указа N 430 и позволяющее ПАО "Газпром" осуществить выплату купонного дохода и погашение еврооблигаций не напрямую российскому депозитарию.
<1> Ответ Банка России от 25.10.2022 N 34-4-3/2157 (размещен на сайте АРБ https://arb.ru/b2b/docs/otvet_banka_rossii_na_pismo_arb_ob_ispolnenii_pao_gazprom_obyazatelstv_pered_ban-10588576/).
Как следует из п. 6 Указа N 430, в целях исполнения в соответствии с положениями Указа N 430 обязательств, связанных с еврооблигациями, разрешения, предусмотренные п. 11 Указа Президента РФ от 05.03.2022 N 95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами", выдаются при соблюдении российскими юридическими лицами требований п. 4 Указа N 430.
Представляется, что возникновение временного лага между датами вступления в силу Указа N 430 (5 июля 2022 г.) и Решения Банка России от 08.07.2022 не может означать, что в период с 5 июля 2022 г. до 8 июля 2022 г. мог действовать порядок, отличный от порядка, содержание которого было заложено при принятии Указа N 430 (даже если он был установлен с опозданием относительно даты вступления в силу Указа N 430).
Таким образом, полагается, что выдача или использование после 5 июля 2022 г. разрешений на исполнение соответствующих обязательств без соблюдения порядка, предусмотренного Указом N 430, не представляются правомерными.
Более того, как было указано выше, датой выплаты последнего купонного дохода и датой полного погашения еврооблигаций является 19 июля 2022 г., а значит, в эту дату должны были осуществиться выплата купонного дохода и погашение еврооблигаций напрямую российскому депозитарию.
Что же касается заблаговременного перечисления ПАО "Газпром" на основании разрешения Минфина России денежных средств в долларах США, предназначенных для исполнения обязательств по еврооблигациям, иностранным эмитентам до 7 июля 2022 г. <2>, то на момент исполнения обязательств уже действовал Указ N 430, то есть у ПАО "Газпром" имелась возможность до 19 июля 2022 г. вернуть денежные средства и исполнить обязательства в соответствии с действующими нормативными правовыми актами (российским банкам через российский депозитарий). Однако это не было сделано.
<2> См. ответ Банка России от 25.10.2022 N 34-4-3/2157 (размещен на сайте АРБ https://arb.ru/b2b/docs/otvet_banka_rossii_na_pismo_arb_ob_ispolnenii_pao_gazprom_obyazatelstv_pered_ban-10588576/).
В связи с этим возникли следующие вопросы:
- правильно ли понимание того, что использование после 5 июля 2022 г. выданных до вступления в силу Указа N 430 разрешений на исполнение соответствующих обязательств, если такое исполнение противоречит Указу N 430, не является правомерным? Влечет ли вступление в силу Указа N 430 прекращение действия соответствующих разрешений, выданных Минфином России до даты вступления в силу Указа N 430;
- обязано ли ПАО "Газпром" возвратить денежные средства, направленные после 5 июля 2022 г. за рубеж для исполнения обязательств по еврооблигациям, и исполнить обязательства по ним на территории Российской Федерации в соответствии с Указом N 430 перед российскими инвесторами?
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 21 ноября 2022 г. N 05-08-06/113659
Департамент финансовой политики Минфина России в связи с письмом от 01.11.2022 по вопросу исполнения ПАО "Газпром" обязательств по еврооблигациям сообщает следующее.
Минфин России не наделен полномочиями по разъяснению норм Указа N 430 <1>. Вместе с тем полагаем возможным отметить следующее.
<1> Здесь и далее - Указ Президента Российской Федерации от 5 июля 2022 г. N 430 "О репатриации резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации".
Указ N 430, в силу пункта 8, вступил в силу со дня его официального опубликования. Положений, распространяющих действие норм Указа N 430 на правоотношения, возникшие до вступления Указа N 430 в силу, не содержится.
Норм, обязывающих российские компании - должников по еврооблигациям (далее - должники) отозвать выплаты, произведенные на основании выданных Минфином России по согласованию с Банком России в соответствии с установленными подпунктом "б" пункта 11 Указа N 95 <2> полномочиями до издания Указа N 430 разрешений, Указ N 430 также не содержит. В то же время законодательство Российской Федерации не содержит запрета на осуществление должниками дополнительных выплат в адрес российских держателей еврооблигаций в рамках решения задачи соблюдения интересов российских инвесторов. Такие решения принимаются должниками самостоятельно.
<2> Здесь и далее - Указ Президента Российской Федерации от 05.03.2022 N 95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами".
Директор Департамента
финансовой политики
И.А. ЧЕБЕСКОВ